Глава I исторический анализ развития цивилистического определения предприятия §

Вид материала

Реферат

Содержание По договору аренды Определение имущественного комплекса предприятия

Подобный материал:

• В. А. Гребенников оглавление часть первая общие вопросы детской анестезиологии и реаниматологии, 7418.31kb.
• Учебная программа по дисциплине опд. Ф. 11 Анализ финансово-хозяйственной деятельности, 149.88kb.
• Глава 1 Общие положения о банкротстве глава 2 Экспресс-диагностика финансовой несостоятельности, 34.53kb.
• 9. Портфельный анализ Тема Портфельный анализ, 176.5kb.
• 2 Анализ денежных средств 27 глава, 38.12kb.
• Методика определения резервов увеличения выпуска продукции, фондоотдачи и фондорентабельности., 208.86kb.
• Методика расчета лизинговых платежей предприятия 41 Глава Анализ влияния применения, 1102.39kb.
• План Введение 2 Глава Общая характеристика предприятия, его миссия и цели 4 Глава Анализ, 445.41kb.
• Методика анализа финансового состояния предприятия. Экспресс-анализ. Анализ экономической, 26.41kb.
• Использование экономико-математических методов для определения финансового состояния, 47.07kb.

Кроме того, необходимо помнить об обязанности платить налоги. В соответствии с положением ст. 158 Налогового кодекса РФ (Далее НК РФ) налоговая база при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия. Это является еще одним нежелательным основанием при продаже имущественного комплекса. Из п.2. ст. 158 НК РФ, как отмечает Н.А. Ромахова²²¹ следует, что при реализации предприятия в целом как имущественного комплекса порядок расчета налоговой базы по НДС зависит от цены, по которой оно продано. Если она ниже балансовой стоимости реализованного имущества, применяется один поправочный коэффициент (назовем его К1). Но часто продажная стоимость предприятия оказывается выше балансовой стоимости его имущества. В этом случае налоговая база рассчитывается с применением другого поправочного коэффициента (назовем его К2).

Однако, не смотря на все сложности процедуры купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, его стоимость по сравнению с куплей-продажей долей (акций) выше, так как при расчете стоимости учитываются все элементы и показатели.

Специфика предприятия как объекта прав обусловлена юридической связью предприятия с лицом, осуществляющим над ним деятельность. Поскольку в момент совершения сделки, предметом которой выступает предприятие, условия о юридической непрерывности ведения целеопределенной деятельности может оказаться невыполнимым²²². В связи с эти функции по управлению переходят от продавца к покупателю.

^ По договору аренды предприятие как имущественный комплекс передается во временное пользование и владение (ст. 656 ГК РФ). Это является главным отличием от договора купли-продажи.

Обычно в аренду переходят небольшие предприятия типа рынка, магазина, платной парковки и т.п. Договор аренды предприятия, как и любая аренда, является обязательством, направленным на возмездную передачу имущества во временное пользование, но если общие положения об аренде допускают наличие у арендатора только права пользования, то данном случае оно всегда сочетается с владением. Невозможно представить положение, когда предприятием владеет один субъект, а ведет предпринимательскую деятельность другой²²³. Таким образом, арендатору переходят по договору, как право владения, так и право пользования для осуществления цели, т.е. «предприятие передается в аренду не как застывший объект, а в работающем состоянии»²²⁴. Как видим, договор аренды предприятия выделяется в отдельный вид аренды главным образом по признаку специфического объекта: особого имущества («предприятие на ходу»), передаваемого в аренду²²⁵.

Предприятие может передаваться в аренду только собственником или уполномоченным государственным и муниципальным органом, в отношении государственных и муниципальных предприятий. Существенными условиями выступает предмет и цена, как и в договоре купли-продажи предприятия. Определение цены, предусмотренные п.3 ст.424 ГК РФ, не применяются. Стороны должны в письменной форме определить размер арендной платы, иначе договор аренды считается не заключенным (п.1 ст.654 ГК РФ).

Однако, в отличие от договора купли-продажи, договор аренды имеет существенные особенность: во-первых, предприятие передается не в постоянное пользование, а только во временное и, во-вторых, арендатор обязан его вернуть; в-третьих, договор предусматривает передачу прав требований и долгов.

ГК РФ говоря о договоре аренды, не упоминает об обязательном приложении к договору и о проведении обязательной инвентаризации, так как на наш взгляд это подразумевается само собой, для того чтобы, определить состав имущества предприятия и размер арендной платы, составить передаточный акт. От суда следует, что арендодатель, прежде чем сдать предприятие в целом, должен провести инвентаризацию. Однако, в связи тем, что предприятие передается только на время, то процедура по проведению инвентаризации и заключению передаточного акта проводится два раза: в момент сдачи в аренду, когда обязанность по проведению данной процедуры лежит на арендодатели и в момент принятия предприятии обратно, когда обязанность по проведению указанной процедуры лежит уже на арендаторе.

Передаточный акт составляется на основании данных, полученных по итогам инвентаризации и отраженных в его балансе, при этом в акте должны быть перечислены все объекты, входящие в состав предприятия и передаваемые в аренду, указаны их балансовая стоимость, процент износа и остаточная стоимость. Кроме того, необходимо перечислить передаваемые арендатору права и обязанности по заключенному договору. Передаточный акт подписывается арендодателем и арендатором.

Как было уже нами отмечено, имущественный комплекс подлежит государственной регистрации, данное правило и обязанность в уплате государственной пошлины также распространяется на договора аренды и ипотеки²²⁶.

Юридическое лицо, осуществляющее управление имущественным комплексом предприятием не прекращает свою деятельность, как верно было отмечено М.М. Меркуловым. Он говорит: «Если юридическое лицо ликвидируется как субъект гражданского права, предприятие является уже не единым имущественным комплексом, а лишь набором отдельных видов имущества»²²⁷. В действительности управление предприятием предполагается и во время аренды, например, осуществляется контроль за стоимостью имущественного комплекса. Также не стоит забывать, что собственником имущественного комплекса остается арендодатель. Данное утверждение подкрепляется практикой судов. Например, из материалов дела²²⁸ следует, что между государственным предприятием «Кузяевский фарфоровый завод» и кооперативом «Круиз» заключен договор аренды имущества с правом выкупа, находящегося на балансе завода. Имущество – это производственные цеха с оборудованием, относящиеся к основным производственным фондам и составляющие имущественный комплекс государственного предприятия, необходимого для осуществления уставной деятельности. В связи с тем, что спорное имущество из государственной собственности не выбывало и на момент приватизации находилось на балансе и в хозяйственном ведении завода, это имущество, обосновано, включено в уставный капитал акционерного общества «Кузяевский фарфоровый завод». Следовательно, в результате перепродажи кооперативом «Круиз» этого имущества по договору купли-продажи от 22.04.91 покупатель-кооператив «Синь России» собственников имущества не стал.

Арендованный имущественный комплекс предприятие, в конечном итоге, предстоит вернуть. Поэтому арендатор должен организовать раздельный учет деятельности, осуществляемой на «чужих» произведенных мощностях, и операций, которые не имеют отношения к арендованному предприятию. Если этого не сделать, то при возврате предприятия хозяину у арендатора могут возникнуть большие сложности, как говорит М.С. Полякова. Учет операций по использованию имущества, входящего в состав арендованного предприятия, следует вести на отдельных субсчетах и налоговых регистрах. Причем по отдельности учитываются все от маленького гвоздика до дорогостоящего оборудования. И так в течение всего срока действия договора аренды²²⁹. По сравнению с арендатором любого другого имущества ГК РФ предоставляет арендатору предприятия наиболее широкие права по пользованию объектом и даже распоряжению отдельными его составляющими²³⁰. В соответствии с положением ст. 660 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором аренды предприятия, арендатор вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав имущественного предприятия, сдавать их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды в отношении таких ценностей другому лицу при условии, что это не влечет уменьшения стоимости предприятия и не нарушает других положений договора аренды предприятия. Указанный порядок не применяется в отношении земли и других природных ресурсов, а также в иных случаях, предусмотренных законом. Если иное не предусмотрено договором аренды предприятия, арендатор вправе без согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущественного комплекса, проводить его реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающее его стоимость. Несмотря на то, что в процессе аренды «начинка» предприятия может меняться, само предприятие как индивидуальный определенный объект определенной стоимости продолжает существовать²³¹. Более того, необходимо добавить, что главная задача арендатора сохранить стоимость переданного имущественного комплекса.

Также необходимо отметить, что по договору аренды предприятие в целом как имущественный комплекс, в отличие от ст. 132 ГК РФ, боле емкое понятие, так как стороны обязаны включить в состав только основные средства, а именно здания, сооружения, оборудование, а оборотные средства входят в предприятие по соглашению сторон. К оборотным средствам на основании ст. 656 ГК РФ относятся права требования и долги. Данные элементы имущественного комплекса имеет особенность, так как они переходят только с согласия кредитора. Не получения согласия кредитора, влечет для сторон аналогичные последствия, как и в договоре купли-продажи. Оформляется перевод долга и уступка прав требования отдельно от договора аренды и только по соглашению сторон.

Мы полагаем, что именно в данном аспекте нормы ГК РФ противоречат основным положения, а именно единству, неделимости и сложности предприятия как имущественного комплекса. Когда речь идет об имущественном комплексе долгов и прав требований как самостоятельных объектов нет. Они слились с другими элементами под одной «оболочкой» называемой единым имущественным комплексом предприятием.

Противоположную точку зрения занимает Н.С. Карцева. Она считает, что «…перевод на арендатора долгов, относящихся к предприятию, является существенную проблему «уводя активы» с целью избежать уплаты долгов неплатежеспособными юридическими лицами»²³².

Вопрос о долгах и правах требованиях также, по нашему мнению, является «камнем столкновения» интересов и в договоре об ипотеке предприятия, так как в п.2 ст. 70 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» они даже не перечислены в составе имущества предприятия.

В доктрине четкой позиции не выработано в отношении перехода и включения долгов и прав требований в залог. Так А.В. Черных говорит, что имущество предприятия «состоит не только из активов, но и пассивов, иначе говоря, долгов. Таким образом, при ипотеке предприятия мы… сталкиваемся с достаточно неординарным явлением залога долгов»²³³.

Для любого предприятия одной из важных проблем является решения вопроса о долгах, как говорят В.В. Григорьев и И.М. Островкин. Залогодержатель не заинтересован, чтобы все долги включались в состав закладываемого предприятия потому, что это может повлечь за собой значительное уменьшение покупной цены предприятия в случае его возможной реализации поскольку, постольку при оценке состава предприятия из «суммы активов вычитаются пассивы предприятии… (т.е. долги)»²³⁴.

В данном случае следует исходить из того, делает заключение Е.А. Флейшиц, что приобретатель «должен быть поставлен в такие условия, чтобы долги, возникшие до перехода к нему предприятия, не парализовали использования им той хозяйственной обстановки, которая побудила его к приобретению предприятия»²³⁵.

В тоже время выведение всех долгов (существующих и возможных в процессе деятельности в период действия договора ипотеки), как отмечает А. Куликов, не отвечает интересам залогодателя постольку, поскольку он может оказаться не в состоянии начать новую деятельность. Представляется целесообразным такой вариант, как, например, исключение из состава предприятия только долгов, которые имеются к моменту заключения договора об ипотеке²³⁶.

Как отмечает А.А. Судоков, что хотя по своей природе элементы, входящие в состав предприятия, могут представлять собой самостоятельные объекты прав, при залоге предприятия являются единым (неделимым) имущественным комплексом. Поэтому все образующие предприятие элементы должны принадлежать на праве собственности одному и тому же лицу²³⁷. В связи с эти он также говорит: «не понятно, почему законодатель обошел вниманием долги залогодателя, связанные с деятельностью самого предприятия…»²³⁸.

Таким образом, при рассмотрении вопроса долгов необходимо учитывать основания неделимости имущественного комплекса, «единого организма». Для предприятия имеют значение не элементы как самостоятельные объекты гражданского права, а их совокупная стоимость. Присутствие долгов и прав требований влияет только на факт уменьшения стоимости. Если не передавать долги и права требования в след за судьбой «организма», то получиться, что мы передали по частям безжизненные органы.

Не случайно законодатель наделяет в договоре об ипотеки, как и при аренде, владельца широкими правами, а в следствии, еще раз подчеркнем, динамики имущественного комплекса предприятия. Так, например, согласно п.2 ст. 346 ГК РФ залогодатель имеет право отчуждать предмет залога, передавать только с согласия залогодержателя, если иное не установлено законом или договором. В соответствии же с п.1 ст. 72 Закона об ипотеке залогодатель вправе продавать, обменивать, с давать в аренду, предоставлять в заем имущество, входящее в состав предприятия, сданного в ипотеку, и иным образом распоряжаться таким имуществом, вносить изменения в его состав, если это не приводит к снижению общей стоимости имущества и не нарушает других условий договора об ипотеке²³⁹.

Таким образом, как отмечает С.П. Гришаев²⁴⁰, в период действия ипотеки залогодатель может совершать с имуществом практически любые сделки, изменяя состав имущества, однако при условии, что это не влечет уменьшения общей стоимости заложенного имущества и не нарушает условий договора об ипотеке. Например, пишет он, оборудование может быть заменено на новое (что повлечет повышение стоимости предприятия) либо будет продано или списано по окончании срока службы, что приведет к уменьшению стоимости предприятия. Спецификой залога предприятия как имущественного комплекса является то, что реальным обеспечением является не конкретное имущество (за исключением недвижимого и некоторых других видов имущества), а некая «балансовая стоимость», которая напрямую зависит от эффективности работы предприятия.

Можно согласиться с выводом сделанным А.А. Судоковым²⁴¹, который говорить, универсальность залога предприятия заключается в том, что заложив предприятие в целом как имущественный комплекс, его собственник не перестает владеть и пользоваться им. А это означает, что предприятие остается «на ходу», соответственно продолжает работать и приносить прибыль своему владельцу, выступая обеспечительным средством исполнения кредитных обязательств.

Ипотекой может обеспечиваться исполнение только денежных обязательств должника (залогодателя), как говорит А. Куликов²⁴², это следует из части 1 п.1 ст. 1 и ст. 3 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)», что удовлетворению подлежат денежные требования кредиторов (залогодержателя). Вытекающие из вышеуказанных обязательств, требования не денежного характера (требования передачи товара, выполнения работ и т.п.) не могут быть обеспечены ипотекой.

Ипотека – это залог недвижимого имущество, в частности и предприятия. Ипотека предприятия как имущественного комплекса позволяет обеспечивать исполнение обязательств по многим гражданско-правовым договорам - займа, кредита, купли-продажи, аренды и др. Особенно эффективно ипотеку предприятия можно использовать, в частности, в качестве способа обеспечения возврата крупных банковских кредитов, которые необходимы предприятию для модернизации и расширения производства, освоения нового вида продукции.

На мой взгляд, данный договор с предприятием наиболее не урегулирован действующим законодательством и в силу этого не так широко распространен среди операций, проводимых банками и иными участниками гражданского оборота.

Сделанный вывод подтверждают статистические данные, предоставленные Федеральной регистрационной службой, а именно: за 2005г. зарегистрировано 2 ипотеки с предприятием как имущественным комплексом; за 2006 зарегистрировано 8 ипотек; за 5 месяцев 2007г. – 3 ипотеки²⁴³.

1.6. Сочетание элементов имущественного комплекса предприятия.

Предприятие как имущественный комплекс состоит из составляющих его компонентов, как мы часто называем их, говоря об имущественном комплексе, элементов. В настоящее время, как отмечено в новейшем философском словаре А.А. Грицановым, под элементами подразумеваются составные части сложного целого²⁴⁴. В предприятии как имущественном комплексе все элементы объединяются под одной «условной оболочкой».

Здесь закономерно возникает вопрос: «Из совокупности, каких элементов должно состоять предприятие как имущественный комплекс?». В законодательстве прямо не сказано, что сочетание тех или иных, а может быть присутствие всех перечисленных элементов в ст. 132 ГК РФ, входящих в имущественный комплекс обязательно.

Итак, земельные участки, здания, сооружение и другое недвижимое имущество не является, на основании сделанных нами выводов, обязательным элементом. Так, что именно должно входить в имущественный комплекс, чтобы он был признан предприятием, законодательно не определено.

В науке делались попытки к определению таких элементов. Например, К.Д. Овчинникова²⁴⁵ выделяет необходимые и достаточные элементы. Она говорит, что «учитывая, что российский закон дает лишь общее определение предприятия и перечисляет возможные его элементы, а также что в доктрине, как отечественной, так и зарубежной нет единого понятия торгового дела (а многими авторами ставится под сомнение возможность существования такового), важное значение приобретает вопрос: а что вообще минимально необходимо и достаточно для существования предприятия (и, соответственно, для квалификации предмета соответствующей сделки). Именно эти необходимые и достаточные элементы предприятия будут создавать его индивидуальность, обеспечивающие существования его вне зависимости от владельца»²⁴⁶. При определении необходимости и достаточности элементов, т.е. таких, наличие которых свидетельствует о существовании предприятия как объекта прав, подчиненного особому правовому режиму К.Д. Овчинникова, к сожалению, учитывает три основных группы возникающих при этом интересов, а не раскрывает содержание необходимых и достаточных элементов предприятия.

Обязательный (необходимый) элемент, по нашему мнению, – это тот элемент, без которого имущественный комплекс предприятие не сможет осуществлять свою предпринимательскую деятельность.

Имущество как движимое, так и недвижимое (земельные участки, здания, сооружения) не является обязательным элементом для имущественного комплекса предприятия.

Минимально необходимым элементом выступает коммерческое обозначение, которое индивидуализирует имущественный комплекс предприятие от другого имущественного комплекса предприятия по имени. Без данного элемента имущественный комплекс обезличивается среди подобных предприятий. Однако отсутствие данного элемента не повлияет «на ход» предприятия.

Следующая группа элементов – это шансы и деловая репутация. Деловая репутация может быть как положительной, так и отрицательной. Данная группа элементов, по нашему мнению, присутствует постоянно, так как не зависит от воли сторон и следует судьбе предприятия как имущественного комплекса в целом.

Имущественный комплекс предприятие «на ходу» включает, по нашему мнению, наравне с другими элементами, персонал. В связи с этим, является ли персонал необходимым элементом предприятия? Это сложный вопрос, вследствие того, что в эпоху новых технологий, предприятие функционирует практически без персонала, работает электронная, механическая, техническая и иная технология. В результате сделанный выводов можно предположить, что для имущественного комплекса важно не само наличие или отсутствие персонала, а его интеллектуальные возможности. В связи с этим, персонал является лишь допустимым элементом, но не обязательным.

К допустимым элементам также относится товарный знак, ноу-хау и другие объекты интеллектуальной собственности, клиентела, права требования и долги. Условие, указанное в договоре для правообладателя имущественного комплекса является обязательным, но этот элемент присущ только для конкретных правоотношений.

В отличие от имущественного комплекса предприятия законодатель четко определил обязательные элементы для иных имущественных комплексов: кондоминиума и паевого инвестиционного фонда. Например, для имущественного комплекса - кондоминиума обязательным элементом является недвижимость, для закрытого паевого инвестиционного фонда - кроме денежных средств, входит и иное имущество. Однако, в имущественном комплексе наследстве, по содержанию элементов наиболее похожих с предприятием, также конкретный состав не определен. В состав наследственного имущества (ст. 1112 ГК РФ) входит принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Таким образом, определенного сочетания обязательных (необходимых) элементов, которые бы относились к общему понятию имущественного комплекса предприятия, нет.

По нашему мнению, основанному на определении сложной вещи, которой присущи признаки предприятия, а именно в статье 134 ГК РФ говориться: «если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна сложная вещь», разнородных элементов входящих в имущественный комплекс предприятие должно быть не менее двух и, как отмечает А.Куликов²⁴⁷, набор элементов, необходимых для признания имущественного комплекса предприятием, будит зависеть от сферы деятельности предприятия.

^ Определение имущественного комплекса предприятия

На основании сделанных рассуждений и выводов можно определить имущественный комплекс предприятие как управляемый внешним субъектом (юридическим лицом) неделимый, сложный объект гражданского права, состоящий из элементов (имущества, имущественных прав, имущественных обязанностей и др.), объединенных в единое целое для осуществления постоянной предпринимательской деятельности.