А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание Ривкин К.Е. Ривкин К.Е. 634 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 2. Адвокат на предварительном следствии

, Исходя из необходимости наиболее полной защиты интересов по­дозреваемого, целесообразно, чтобы адвокат приступал к защите инте­ресов подзащитного на как можно более ранней стадии уголовного преследования.

В соответствии с ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник допускается к уча­стию в уголовном деле:

1. с момента вынесения постановления о привлечении лица в каче­стве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных п. 2—5 ст. 49 УПК РФ;
   
2. с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретно­го лица;
   
3. с момента фактического задержания лица, подозреваемого в со­вершении преступления, в следующих случаях:
   

а) предусмотренных ст. 91 УПК РФ (при задержании органом до­знания, дознавателем, следователем или прокурором лица по подозре­нию в совершении преступления, за которое может быть назначено на­казание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление; когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут об­наружены явные следы преступления; а также при задержании лица при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в со­вершении преступления, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его лич­ность, либо если прокурором, а также следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отно-

шении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стра­жу) и 92 УПК РФ (после доставления подозреваемого в орган дозна­ния, к следователю или прокурору);

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пре­сечения в виде заключения под стражу;

4. с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении пре­ступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
   
5. с момента начала осуществления иных мер процессуального при­нуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.
   

В п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК говорится о возможности вступления защит­ника в дело, если органы следствия или дознания начали осуществлять определенные меры уголовно-процессуального характера, затрагиваю­щие права и свободы подозреваемого.

Действующее законодательство не указывает, о каких мерах идет речь, однако в одном из решений Конституционного Суда РФ (поста­новление от 27 июня 2000 г.)¹ указывалось на те ситуации, в которых управомоченными органами власти предприняты меры, реально огра­ничивающие свободу и личную неприкосновенность, включая свободу передвижения, — удержание официальными властями, принудитель­ный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержа­ние в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкос­новенность.

Конституционный Суд РФ указал, что Конституция РФ, гаранти­руя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст. 2; ч. 1 ст. 45), предоставляет каждому право на получение квалифи­цированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48) и, кроме того, прямо пре­дусматривает, что «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержа­ния, заключения под стражу или предъявления обвинения» (ч. 2 ст. 48).

Закрепляя это право как непосредственно действующее, Конститу­ция РФ не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с

¹ См.: постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П по делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в свя­зи с жалобой гражданина В.И. Маслова // СЗ РФ. 2000. № 27. Ст. 2882.


622 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 623


формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта, и не наделяет фе­дерального законодателя правом устанавливать ограничительные ус­ловия его реализации. Факт уголовного преследования и, следователь­но, направленная против конкретного лица обвинительная деятель­ность — разъяснил Конституционный Суд в вышеуказанном постанов­лении, — могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении него следст­венных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующи­ми о наличии подозрений против него (в частности, разъяснением в со­ответствии с ч. 1 ст. 51 Конституции РФ права не давать показаний против себя самого). Поскольку такие действия направлены на выяв­ление уличающих лицо, в отношении которого ведется уголовное пре­следование, фактов и обстоятельств, ему должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (за­щитнику). Тем самым обеспечиваются условия, позволяющие этому лицу получить должное представление о своих правах и обязанностях, о выдвигаемом против него обвинении и, следовательно, эффективно защищаться, и гарантирующие в дальнейшем от признания недопусти­мыми полученных в ходе расследования доказательств.

Представляется, что в зависимости от конкретной ситуации к дей­ствиям, затрагивающим права и свободы лица, подозреваемого в совер­шении преступления, и соответственно дающим основание для вступ­ления в дело защитника, могут быть также отнесены наложение ареста на имущество, освидетельствование, очная ставка, контроль и запись телефонных и иных переговоров, получение образцов для сравнитель­ного исследования¹.

По закону (ч. 2 ст. 49 УПК) на стадии предварительного расследо­вания защитником может быть только лицо, которое в установленном порядке получило статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, а не любое лицо по выбору подозреваемого или обвиняе­мого. Это правило направлено на обеспечение получения подозревае­мыми квалифицированной правовой помощи, оказываемой юристом. По данному поводу Конституционный Суд РФ в одном из своих поста­новлений указал: «Гарантируя право на получение именно квалифи-

¹ См.: Ривкин К.Е. Статус защитника по новому Уголовно-процессуальному кодек­су России.

цированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицирован­ных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, уста­новить с этой целью определенные профессиональные и иные квали­фикационные требования и критерии. Участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица по выбору по­дозреваемого или обвиняемого может привести к тому, что защитни­ком окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональны­ми навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанно­стью государства гарантировать каждому квалифицированную юриди­ческую помощь»¹.

Данный вывод подтверждается правоприменительной практикой. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отмени­ла приговор суда первой инстанции, поскольку в ходе предварительно­го следствия в качестве защитников обвиняемого были допущены представители общественной организации, что повлекло нарушение права на защиту². Аналогичные решения принимались при осуществ­лении защиты помощником адвоката, стажером коллегии адвокатов, начальником юридического отдела предприятия³.

Адвокат имеет право участвовать в производстве следственных действий на стадии предварительного следствия и обязан строго кон­тролировать соответствие действий прокурора, органов дознания и следствия требованиям процессуального закона.

После принятия адвокатом поручения на защиту интересов довери­теля на стадии предварительного следствия адвокат согласует с подза­щитным позицию, которой следует придерживаться на стадии предва­рительного следствия (причем не исключено, что в дальнейшем эта по­зиция будет скорректирована с учетом имеющихся у стороны защиты и обвинения доказательств, иных обстоятельств дела).

Для согласования позиции по делу и для решения иных задач защи­ты, возникающих на отдельных этапах предварительного расследова­ния, законом предоставляется возможность подозреваемому и обви-

¹ Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. № 2-П по делу о
проверке конституционности ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан
Б.В. Антипова, Р.Л. Гитисаи СВ. Абрамова// СЗ РФ. 1997. № 7. Ст. 871; Конституцион­
ный Суд Российской Федерации. Постановления. Определения. 1997—1998 / Сост. и
отв. ред. Т.Г. Морщакова. С. 41.

² См.: ВВС РФ. 2000. № 11. С. 12-13.

³ См.: ВВС РФ. 1999. № 2. С. 16-17; 2000. № 5. С. 14; № 9. С. 17.




Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

няемому пользоваться помощью защитника заранее, причем особенно это важно при подготовке к первому допросу.

По ходатайству адвоката следователь (дознаватель) обязан создать защитнику и обвиняемому (подозреваемому) необходимые условия, чтобы остаться наедине для обсуждения возникших вопросов. Регули­рование вопросов свидания защитника с обвиняемыми и подозревае­мыми, в отношении которых в качестве меры пресечения применен арест, осуществляется Федеральным законом от 15 июля 1995 г. «О со­держании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (ст. 18), где, в частности, говорится, что свидания по­дозреваемого или обвиняемого с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику правоохранительных органов ви­деть их, но не слышать. Количество и продолжительность таких свида­ний ограничены быть не могут.

На этом этапе перед адвокатом зачастую встает следующая пробле­ма: в какой мере вправе квалифицированный защитник влиять, воз­действовать на показания своего доверителя.

На практике часто бывает, что подозреваемый, особенно испыты­вающий то или иное давление со стороны следственных органов, «ого­варивает» себя на первом допросе, т.е. признает полностью или частич­но свою вину, на самом деле отсутствующую. Вступление в дело адво­ката-защитника позволяет подозреваемому, обвиняемому справиться с волнением, осознать ситуацию, выяснить свои процессуальные пра­ва, получить квалифицированную консультацию и начать говорить правду, т.е. отрицать вину. В этом случае ни процессуальной, ни нрав­ственной проблемы не существует.

Проблема появляется тогда, когда подзащитный настаивает на за­ведомо ложных показаниях и пытается склонить адвоката «поддер­жать» его позицию, подвести под нее определенную, в том числе право­вую и доказательственную, базу.

Очевидно, что адвокат обязан всеми процессуальными средства­ми поддерживать и отстаивать любую позицию подзащитного, при­чем и в том случае, когда обвиняемый, подозреваемый дает заведомо ложные показания. Исключением, как уже отмечалось, являются только случаи, когда адвокат убежден в наличии самооговора подза­щитного: в этом случае адвокат может занять позицию вопреки его воле (пп. 3 п. 4 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре).

Вправе ли адвокат поддерживать подзащитного, дающего заведомо ложные показания? Не только вправе, но и обязан. Подпункт 7 п. 3 ст. 6

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 625

Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре за­прещает адвокату совершать только действия, противоречащие рос­сийскому законодательству. Дача же подозреваемым и обвиняемым заведомо ложных показаний не противоречит законодательству. Уго­ловно-процессуальный закон не обязывает этих участников процесса говорить правду, поэтому поддержание адвокатом их позиции наруше­нием законодательства не является.

Но не все так однозначно. Нельзя забывать о принципиальном по­ложении Федерального закона об адвокатской деятельности и адвока­туре и нравственном стержне всей адвокатской деятельности: «Адво­кат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и закон­ные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами» (пп. 1 п. 1 ст. 7 указанного За­кона).

Будет ли поведение адвоката, рекомендующего подозреваемому, обвиняемому занять заведомо ложную, пусть и выгодную, позицию подзащитному, честным, разумным и добросовестным? Представляет­ся, что нет. Как ни велико искушение, адвокат не имеет права прини­мать за доверителя решение о том, признавать ему свою вину или нет. Он может только показать все плюсы и минусы «признания», а оконча­тельное решение должно быть оставлено за доверителем¹.

Нравственный долг адвоката будет соблюден только в том случае, когда при заведомо ложных показаниях подзащитного адвокат не пой­дет на поводу у доверителя и, уважая себя как профессионала, не пре­ступит закон, не допустит незаконного воздействия на свидетелей, дей­ствуя строго в рамках процессуального закона. Представляется спра­ведливым и весьма взвешенным мнение, что адвокат всем своим пове­дением должен «поддерживать, выражать глубокую личную приверженность к нравственности, честности, добросовестности, за­конности. Подчеркнем: не склонять к даче признательных показаний, но демонстрировать собственное отношение как человека, гражданина и юриста к этим непреходящим ценностям. Не только представители стороны обвинения, но и все общество вправе рассчитывать, что ува­жающий себя и свою профессию адвокат в своей работе всегда будет выбирать законную и этичную линию поведения...»² и, как предостере-

¹ См.: Защита по уголовному делу. Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю.Львовой.
М., 1999. С. 18.

² Гармаев ЮЛ. Пределы правомерности влияния адвоката на показания подзащит­
ного // Гражданин и право. 2003. № 5.

626

Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

§ 2. Адвокат на предварительном следствии

627


гал А.Ф. Кони, защищая своего доверителя, не станет его слугой, по­собником в желании уйти от заслуженной кары правосудия¹.

Предлагаемое толкование закона поддерживается и учеными. Так В.Ю. Резник отмечает, что этичный тактический прием в работе адво­ката не может быть направлен на защиту преступника и не оправды­вает само преступление, а ограничен вопросами защиты подзащит­ного².

Анализ норм профессиональной этики адвокатов и юристов в отно­шении «воздействия на показания» в зарубежных странах основыва­ются на тех же принципах³.

На именно этих позициях стоит и российское адвокатское сообще­ство. Кодекс профессиональной этики адвоката⁴ закрепляет, что целью его принятия является поддержание между адвокатами Российской Федерации профессиональной чести и сознания нравственной ответ­ственности перед обществом. В ч. 1 ст. 10 Кодекса закреплено, что «за­кон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных Ко­дексом, не могут быть исполнены адвокатом»; адвокат не вправе в том числе оказывать юридическую помощь лицам, руководствуясь при этом соображениями собственной выгоды, безнравственными интере­сами (ч. 1 ст. 9 Кодекса).

После согласования процессуальной позиции с подзащитным, ад­вокат должен определить способы, средства и методы поддержания выбранной позиции. Определение конкретных средств и методов за­щиты осуществляется защитником по согласованию с его довери­телем.

Статья 53 УПК РФ содержит открытый перечень прав, которыми наделен защитник в процессе уголовного судопроизводства. Адвокат в целях решения возложенных на него задач вправе предпринимать лю­бые допускаемые законом меры, и использовать все средства, не запре­щенные законодательством.

¹ См.: Кони А.Ф. На жизненном пути. СПб., 1912. С. 29.

² См.: Резник В.Ю. Общие вопросы тактики защиты на предварительном следст­
вии // Криминалистические' аспекты профессиональной защиты по уголовным делам.
Сб. статей. Екатеринбург, 2001. С. 124—125.

³ См., например: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. С. 248, 251.

^А Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съез­дом адвокатов 31 января 2003 г.) // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2004. № 3 (75).

Итак, с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания. Данное право направлено на обеспечение возможности адвокату оказывать юриди­ческую помощь подзащитному, в том числе находящемуся под аре­стом, разъяснять ему его процессуальные и материальные права.

Адвокат обладает важнейшим правом, обеспечивающим не только отстаивание им той или иной позиции подзащитного, но и аргумента­цию, обоснование этой позиции — правом собирать и представлять до­казательства, необходимые для оказания юридической помощи, в по­рядке, установленном законодательством.

В том числе, адвокат может привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ. Исследователи подчеркивают, что в настоящее вре­мя защитник наряду со следователем наделен правом привлекать спе­циалиста к участию в следственных действиях для осуществления по­следним функций, возложенных на него законом (оказание содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, при­менении технических средств и др.)¹. Практическая реализация права на приглашение специалиста особенно эффективна в том случае, когда специалист приглашен стороной обвинения. Прокурор, следователь, дознаватель, иные должностные лица не вправе запретить участие в следственных действиях специалиста, приглашенного защитником, за исключением случаев, прямо предусмотренных уголовно-процессу­альным законодательством (ст. 62 УПК РФ).

Важным процессуальным правом адвоката на стадии предвари­тельного расследования является право присутствовать при предъяв­лении обвинения. Именно на этой стадии адвокат выясняет сущность выдвигаемого против его подзащитного обвинения.

Защитник вправе знакомиться с постановлением о привлечении его подзащитного в качестве обвиняемого, делать выписки из этого процессуального документа; разъяснять обвиняемому сущность, зна­чение и правовые последствия обвинения, объяснять значение норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

На данной стадии процесса адвокат вправе разъяснять подзащит­ному особенности правового статуса обвиняемого, его права и обязан­ности; обсуждать с подзащитным линию поведения, процессуальную позицию по отношению к предъявленному обвинению; вырабатывать модель поведения на предстоящем допросе.

¹ См.: Ривкин К.Е. Статус защитника по новому Уголовно-процессуальному кодек­су России.




Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

Адвокат вправе участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемо­го, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по ходатайству своего подзащитно­го, либо по ходатайству самого адвоката.

При участи адвоката в следственных действиях он пользуется про­цессуальными правами, предоставляемыми законодательством и мо­жет заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы, делать замеча­ния на протоколы следственных действий, задавать вопросы и т.д.

С момента допуска к участию в деле адвокат вправе присутствовать при производстве любых следственных действий, проводимых с его подзащитным. В том случае, если по каким-либо причинам адвокат не может участвовать в том или ином следственном действии, он вправе ходатайствовать о переносе срока проведения данного действия, а так­же может уведомить следователя о возможности осуществления след­ственных действий без участия защитника.

Адвокат вправе знакомиться не только с постановлением о привле­чении его подзащитного в качестве обвиняемого, но и с иными процес­суальными документами, в частности с протоколом задержания, поста­новлением о применении меры пресечения, протоколами следствен­ных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемо­го,, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому.

Наибольшее внимание адвокат уделяет, во-первых, процессуаль­ным документам, закрепляющим содержание и результаты следствен­ных действий, например протоколам тех следственных действий, кото­рые производились с участием его подзащитного (допросы, очные ставки, обыски и др.). Кроме того, важны и документы, определяющие статус подозреваемого, обвиняемого, закрепляющие его права и обя­занности. Это, например, постановление о возбуждении уголовного дела, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, постанов­ления об избрании меры пресечения, о назначении экспертизы, о про­изводстве обыска, о продлении сроков следствия и содержания под стражей и иные документы.

Адвокат не просто уясняет для себя содержание этих документов, но и разъясняет подзащитному их сущность и значение, а также строго следит за соблюдением соответствия этих документов требованиям за­кона по форме и содержанию. В необходимых случаях защитник имеет процессуальную возможность реагировать на несоответствие докумен­тов требованиям закона.

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 629

По окончании предварительного расследования адвокат вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью техниче­ских средств.

Гарантией права адвоката снимать за свой счет копии материалов уголовного дела является корреспондирующая этому праву обязан­ность следователя (дознавателя, прокурора, суда) предоставить защит­нику возможность пользоваться в помещении следственного подразде­ления (суда, прокуратуры и т.д.) копировальной, портативной множи­тельной техникой.

. Конституционный Суд РФ отмечал, что отказ защитнику в озна­комлении с материалами следствия, которые были добыты с участи­ем подозреваемого или стали ему известны иным образом до призна­ния его подозреваемым, как и ограничение права защитника выпи­сывать из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания следствия, любые сведения и в любом объеме не имеют разумного основания, не могут быть оправданы интересами следствия или иными конституционно значимыми целями, допускающими сораз­мерные ограничения прав и свобод (постановление от 27 июня 2000 г.)¹.

В ходе предварительного расследования адвокат вправе заявлять необходимые, по его мнению, ходатайства и отводы. Порядку заявле­ния и разрешения ходатайств и жалоб посвящен разд. V УПК РФ. Надо отметить, что необоснованное отклонение судом ходатайства ад­воката неоднократно влекло за собой отмену приговора².

Защитник наделен правом приносить жалобы на действия (бездей­ствие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участво­вать в их рассмотрении судом. Такие жалобы на действия сотрудников органов предварительного следствия могут направляться прокурору, в суд (ст. 124—125 УПК), а также, исходя из смысла ст. 39 УПК РФ, — начальнику следственного отдела. Судебная практика подтверждает, что лишение обвиняемого и его адвоката права на судебное обжалова­ние действий следователя нарушает конституционные права на за­щиту³.

¹ См.: Конституционный Суд Российской Федерации. Постановления. Определе­
ния. 2000 / Сост. и отв. ред. Т.Г. Морщакова. М., 2001. С. 161.

² См.:БВСРФ. 2002. №5. С. 18-19.

³ См.: БВС РФ. 2002. № 1. С. 21-22.

630

Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 631


В какой орган или должностному лицу направить жалобу, решает сам адвокат, причем закон не содержит каких-либо ограничений воз-можности одновременно направить жалобы всем указанным должно­стным лицам.

При подаче жалобы в суд в порядке ст. 125 УПК РФ защитник вправе принимать участие в судебном заседании и приводить суду до­казательства противоправных действий (бездействия) дознавателя, следователя, прокурора.

Адвокат может использовать и иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвес­ти вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в про­токол.

Важность перечисленных полномочий защитника подчеркивалась Конституционным Судом РФ, который в частности, отмечал, что: «Не­пременной составляющей права на судебную защиту... является обес­печение заинтересованным лицам возможности представить суду до­казательства в обоснование своей позиции, а также высказать свое мне­ние относительно позиции, занимаемой противоположной стороной, и приводимых ею доводов; без ознакомления с вынесенным в отношении заинтересованного участника процесса решением и его обоснованием он не в состоянии не только должным образом аргументировать свою жалобу в суд, но и правильно определить, будет ли обращение в суд от­вечать его интересам»¹. Этим решением Конституционный Суд РФ обязал органы, осуществляющие предварительное расследование, обеспечивая обвиняемому право на обжалование в суд постановления о продлении срока содержания под стражей, ознакомить его с содержа­нием данного постановления.

Кроме предоставления процессуальных прав, на адвоката законом возложены и определенные обязанности. В частности, защитник не

¹ Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2000 г. № 285-0 по жало­бе гражданина Р.П. Панфилова на нарушение его конституционных прав ст. 9/ УПК РСФСР,// СЗ РФ. 2001. № 10. Ст. 994; Конституционный Суд Российской Феде­рации. Постановления. Определения. 2000 / Сост. и отв. ред. Т.Г. Морщакова. С. 593.

вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет уголовную ответственность (в соответствии со ст. 310 УК РФ).

При этом не может рассматриваться как разглашение данных пред­варительного расследования обращение защитника в судебные, след­ственные органы, органы дознания и прокуратуру с жалобами, заявле­ниями и ходатайствами, в которых, со ссылками на материалы уголов­ного дела, указывается на допущенные нарушения закона или излага­ются соответствующие просьбы (об изменении меры пресечении, о прекращении уголовного дела и т.д.). Также не квалифицируется как несоблюдение вышеуказанного требования и обсуждение полученной в ходе расследования информации между адвокатами, работающими по одному делу, с целью выработки единой позиции защиты.

Важнейшие для осуществления защиты прав подозреваемого, об­виняемого права предоставлены адвокату на стадии предварительного расследования в сфере доказывания.

Доказывание по уголовному делу состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления следующих предусмотрен­ных законом обстоятельств (ст. 73 УПК РФ):

1. события преступления (времени, места, способа и других обстоя­тельств совершения преступления);
   
2. виновности лица в совершении преступления, формы его вины и мотивов;
   
3. обстоятельств, характеризующих личность обвиняемого;
   
4. характера и размера вреда, причиненного преступлением;
   

5) обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость
деяния;

6. обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание;
   
7. обстоятельств, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.
   

Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие со­вершению преступления.

Собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судо­производства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий.

Однако адвокат, осуществляя защиту интересов подозреваемого, обвиняемого, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданско­го ответчика, также вправе собирать и представлять письменные до-

632 Глава 13, Адвокат в уголовном судопроизводстве

§ 2. Адвокат на предварительном следствии 633


кументы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств.

Адвокат является активным субъектом доказывания, однако его право (не обязанность) по собиранию доказательств используется им достаточно гибко.

Прежде всего, адвокат, в отличие от органов предварительного рас­следования, вправе собирать только те доказательства, которые необ­ходимы ему для отстаивания его позиции, а не подтверждают всю сово­купность необходимых для установления обстоятельств по уголовно­му делу.

Кроме того, защитник сам решает, когда предъявлять следователю (дознавателю) или суду те или иные полученные им доказательства (в рамках, предусмотренных законом).

Защитник вправе собирать доказательства путем:

1. получения предметов, документов и иных сведений;
   
2. опроса лиц с их согласия;
   
3. истребования справок, характеристик, иных документов от орга­нов государственной власти, органов местного самоуправления, обще­ственных объединений и организаций, которые обязаны предостав­лять запрашиваемые документы или их копии.
   

Таким образом, адвокат не связан жесткими правилами относи­тельно места поиска доказательств, источников их получения. То есть он вправе искать и получать в свое распоряжение доказательства лю­быми способами и путями, за исключением запрещенных законом.

После выявления (обнаружения) доказательства по делу адвокат должен принять меры к его сохранности, поскольку доказательства • следует представлять следователю (дознавателю) либо в суд в неизме­ненном виде. Умышленное изменение сущности доказательств, на­правленное на противодействие расследованию, влечет за собой уго­ловную ответственность за фальсификацию доказательств по ст. 303 УК РФ.

Опрос лиц, которые могут предоставить адвокату те или иные све­дения, проводится им исключительно с добровольного согласия этих лиц. Получив требуемые сведения, адвокат не обязан кому-либо сооб­щать их. Однако если он сочтет это целесообразным, то вправе сооб­щить полученную информацию лицу, производящему следствие (до­знание, судебное разбирательство), одновременно заявив ходатайство о допросе опрошенного лица.

Направляемые адвокатом запросы в различные организации также выступают способом получения доказательственной информации. Со-

ответствующие органы и организации обязаны в порядке, установлен­ном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им докумен­ты или их заверенные копии (ч. 3 ст. 6 Федерального закона об адвокат­ской деятельности и адвокатуре). Путем запросов адвокатом могут быть, например, истребованы сведения относительно места жительст­ва, учебы, работы граждан; места нахождения, даты регистрации, све­дений о деятельности, составе учредителей и участников юридических лиц; состояния здоровья и перенесенных заболеваниях, нахождения на учете в психоневрологических диспансерах граждан; а также иные раз­личные справки, архивные материалы и проч.

Адвокат может (если сочтет необходимым) ходатайствовать о при­общении по запросам документов к материалам уголовного дела. Хода­тайствуя о приобщении доказательств к материалам уголовного дела, адвокат должен раскрыть источник их получения, объяснить их проис­хождение, а следователь (дознаватель, суд), в свою очередь, проверить эту информацию, в частности, путем сопоставления их с другими дока­зательствами, имеющимися в уголовном деле, а также получения иных доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое до­казательство.

Собранные указанными способами защитником доказательства впоследствии подлежат оценке судом с точки зрения относимости, до­пустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокуп­ности — достаточности для разрешения уголовного дела.

Поэтому квалифицированный защитник заранее проводит экспер­тизу (а по сути — свою собственную оценку) собранных им доказа­тельств исходя из этих критериев, чтобы избежать признания судом, прокурором, следователем, дознавателем доказательства недопусти­мым.

Адвокат также вправе сам ходатайствовать о признании недопусти­мым доказательства противной стороны. В случае удовлетворения хо­датайства адвоката доказательство, признанное недопустимым, не под­лежит включению в обвинительное заключение или обвинительный акт.

Таким образом, анализ полномочий адвоката на стадии предвари­тельного расследования уголовного дела позволяет заключить, что их совокупность направлена:

во-первых, на обеспечение осведомленности подозреваемого, обви­няемого, защитника о содержании выдвинутого обвинения;

во-вторых, на своевременное и полное ознакомление адвоката с применяемыми органами предварительного следствия в рамках кон-

634 Глава 13. Адвокат в уголовном судопроизводстве

§ 3. Участие адвоката в суде первой инстанции

635


кретного расследования процессуальными мерами по доказыванию вины подозреваемого, обвиняемого;

в-третьих, на обеспечение адвокату возможности контроля за со­блюдением органами предварительного следствия требований закона при осуществлении их деятельности;

в-четвертых, на обеспечение адвокату процессуальной возможности эффективно отстаивать позицию, противоположную позиции стороны обвинения, т.е. доказывать невиновность подзащитного (полную или по отдельным пунктам обвинения), настаивать на переквалификации об­винения, выявлять обстоятельства, смягчающие вину, и другие в зави­симости от позиции защиты по конкретному делу, что делает адвоката активной фигурой уже на стадии предварительного расследования и предопределяет важность его полномочий как субъекта доказывания.