А. Г. Кучерена адвокатура второе издание, переработанное и дополненное Допущено Учебно-методическим объединением по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебник

Вид материала

Учебник

Содержание 576 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист, правонарушениях 578 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист. правонарушениях Салищева Н.Г.

Подобный материал:

• С. В. Дьякова стоматология детского возраста издание пятое, переработанное и дополненное, 7200.9kb.
• Б. Л. Еремина Второе издание, переработанное и дополненное Рекомендовано Министерством, 7882.78kb.
• Е. Ф. Жукова Второе издание, переработанное и дополненное Редактирование Министерством, 8799.45kb.
• Н. Е. Булыгин дендрология 2-е издание. Переработанное и дополненное допущено Государственным, 5091.23kb.
• А. П. Садохин концепции современного естествознания второе издание, переработанное, 7700.14kb.
• Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное, 10138.23kb.
• Э. М. Коротков Исследование систем управления учебник, 2656.71kb.
• Л. М. Клячкин М. Н. Виноградова физиотерапия издание второе, переработанное и дополненное, 2850.23kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11433.24kb.
• Учебник издание пятое, переработанное и дополненное проспект москва 2001 Том 3 удк, 11230.01kb.

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката-представителя в административном судопроизводстве в суде первой инстанции

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонару­шением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов РФ об административных правонарушениях уста­новлена административная ответственность.

Административное наказание является установленной государст­вом мерой ответственности за совершение административного право­нарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Административное наказание не может иметь своей целью униже­ние человеческого достоинства физического лица, совершившего ад­министративное правонарушение, или причинение ему физических страданий, а также нанесение вреда деловой репутации юридического лица.

За совершение административных правонарушений могут устанав­ливаться и применяться следующие административные наказания:

1. предупреждение;
   
2. административный штраф;
   
3. возмездное изъятие орудия совершения или предмета админист­ративного правонарушения;
   
4. конфискация орудия совершения или предмета административ­ного правонарушения;
   
5. лишение специального права, предоставленного физическому лицу;
   
6. административный арест;
   
7. административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства;
   
8. дисквалификация.
   

Применение административного наказания производится в соот­ветствии с определенной законом процедурой — производством по де­лам об административных правонарушениях, урегулированной норма­ми, содержащимися в разд. IV КоАП РФ.

Задачами производства по делам об административных правонару­шениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а так-

576 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист, правонарушениях

же выявление причин и условий, способствовавших совершению ад­министративных правонарушений.

Для содействия выполнению этих задач, а также для наиболее пол­ной защиты прав и свобод граждан и юридических лиц в процессе про­изводства по делам об административных правонарушениях, в процес­се административного судопроизводства может участвовать предста­витель, оказывающий квалифицированную юридическую помощь — адвокат.

Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпев­шему — представитель. В качестве защитника или представителя к уча­стию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо.

К участию в производстве по делу об административном правона­рушении в качестве защитника и представителя не допускаются лица в случае, если они являются сотрудниками государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением правил, наруше­ние которых явилось основанием для возбуждения данного дела, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соот­ветствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.

Законом определен момент допуска адвоката к участию в процессе: защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении.

В случае административного задержания физического лица в связи с административным правонарушением защитник допускается к уча­стию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задержания.

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, наделяются законом рядом прав, необходимых для эффективной защиты позиции подза­щитного (представляемого).

Так, прежде всего адвокат вправе знакомиться со всеми материала­ми дела.

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката в адм. судопроизводстве 577

Одним из важнейших документов, на который необходимо обра­тить внимание адвокату, является протокол об административном пра­вонарушении.

Знакомясь с протоколом об административном правонарушении адвокат анализирует его с точки зрения соответствия закону как по форме, так и по содержанию.

Адвокат проверяет, чтобы в протоколе об административном пра­вонарушении были указаны дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правона­рушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидете­лей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта РФ, предусматривающая адми­нистративную ответственность за данное административное правона­рушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные све­дения, необходимые для разрешения дела.

При составлении протокола об административном правонаруше­нии физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, о чем делается запись в протоко­ле. При отсутствии такой записи адвокат впоследствии должен обра­тить на это внимание суда.

Адвокату должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. После ознакомле­ния защитник, представитель вправе представить объяснения и заме­чания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Адвокат контролирует и тот факт, чтобы протокол был составлен упол­номоченным лицом, а также сроки составления протокола: протокол об административном правонарушении составляется немедленно по­сле выявления совершения административного правонарушения. В случае если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении со­ставляется в течение двух суток с момента выявления административ­ного правонарушения.

578 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист. правонарушениях

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката в адм. судопроизводстве 579


Анализ материалов дела позволяет адвокату не только выявить воз­можные нарушения прав представляемого, подзащитного, но и свое­временно установить наличие обстоятельств, исключающих производ­ство по делу об административном правонарушении. Производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1. отсутствие события административного правонарушения;
   
2. отсутствие состава административного правонарушения, в том числе недостижение физическим лицом на момент совершения проти­воправных действий (бездействия) возраста, предусмотренного на­стоящим Кодексом для привлечения к административной ответствен­ности, или невменяемость физического лица, совершившего противо­правные действия (бездействие);
   
3. действия лица в состоянии крайней необходимости;
   
4. издание акта амнистии, если такой акт устраняет применение ад­министративного наказания;
   
5. отмена закона, установившего административную ответствен­ность;
   
6. истечение сроков давности привлечения к административной от­ветственности;
   
7. наличие по одному и тому же факту совершения противоправ­ных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, поста­новления о назначении административного наказания, либо постанов­ления о прекращении производства по делу об административном пра­вонарушении, либо постановления о возбуждении уголовного дела;
   
8. смерть физического лица, в отношении которого ведется произ­водство по делу об административном правонарушении.
   

В процессе производства по делу об административном правонару­шении адвокат наделен правом представлять доказательства, т.е. яв­ляется субъектом доказывания.

Собранные адвокатом доказательства могут касаться тех обстоя­тельств, выяснение которых необходимо по делу об административном правонарушении. По делу об административном правонарушении вы­яснению подлежат:

1. наличие события административного правонарушения;
   
2. лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые предусмотрена административная ответственность;
   

3) виновность лица в совершении административного правонару­
шения;

4. обстоятельства, смягчающие административную ответствен­ность и обстоятельства, отягчающие административную ответствен­ность;
   
5. характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;
   
6. обстоятельства, исключающие производство по делу об админи­стративном правонарушении;
   
7. иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разре­шения дела, а также причины и условия совершения административ­ного правонарушения.
   

Поскольку в процессе адвокат не обязан устанавливать истину по делу, вопрос о представлении собранных им доказательств (и каких именно) суду и иным участникам процесса решается им самостоятель­но. Адвокат не обязан содействовать суду в формировании доказатель­ственной базы, он защищает лишь законные интересы своего довери­теля.

Собранными адвокатом доказательствами по делу об администра­тивном правонарушении могут являться любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие собы­тия административного правонарушения, виновность лица, привле­каемого к административной ответственности, а также иные обстоя­тельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, объяснениями лица, в отноше­нии которого ведется производство по делу об административном пра­вонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных тех­нических средств, вещественными доказательствами. Адвокат не впра­ве использовать доказательства, полученные с нарушением закона.

В административном судопроизводстве основная тяжесть бремени доказывания должна быть возложена на административного ответчи­ка. А это означает, что гражданин (соответственно — его адвокат) осво­бождается от обязанности доказывать противоправность, незакон­ность обжалуемого акта (решения, действия, бездействия). Его обязан­ность заключается в том, чтобы доказать факт нарушения своего права или свободы, указать созданную соответствующим актом или действи­ем органа, должностного лица, администрации реальную угрозу нару-


580 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист, правонарушениях

шения его права, описать причиненный (либо возможный) материаль­ный или моральный ущерб¹.

Одним из важнейших видов доказательств по административному делу являются объяснения лица, в отношении которого ведется произ­водство по делу об административном правонарушении, показания по­терпевшего и свидетелей. Эти показания фиксируются в протоколе об административном правонарушении, протоколе о применении меры обеспечения производства по делу об административном правонару­шении, протоколе рассмотрения дела об административном правона­рушении, а в случае необходимости записываются и приобщаются к делу. Исследованию этих документов адвокат должен уделить особое внимание.

Адвокат должен заранее оценить все собранные им доказательства, а также составить мнение об известных ему доказательствах, имею­щихся у противоположной стороны.

В случае недостаточности доказательств адвокат наделен опреде­ленными процессуальными правами для обращения к суду за содейст­вием в' собирании доказательств. Так, в случаях, если при производстве по делу об административном правонарушении возникает необходи­мость в использовании специальных познаний в науке, технике, искус­стве или ремесле, адвокат вправе ходатайствовать о назначении экс­пертизы.

Адвокат обязательно подлежит ознакомлению с определением о на­значении экспертизы, а также имеет право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных им лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

Для получения доказательств по делу об административном право­нарушении адвокат может ходатайствовать перед должностным ли­цом, осуществляющим производство по делу об административном правонарушении, о направлении запросов в соответствующие террито­риальные органы либо поручении совершения отдельных действий должностному лицу соответствующего территориального органа. За­щитник, представитель также вправе ходатайствовать об истребовании судом сведений, необходимых для разрешения дела.

В процессе административного судопроизводства адвокат вправе заявлять любые не противоречащие закону ходатайства и отводы.

¹ См.: Салищева Н.Г. Административное судопроизводство требует кодифика­ции // ЭЖ-Юрист. 2003. № 12 (март).

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката в адм. судопроизводстве 581

Ходатайства адвоката подлежат обязательному рассмотрению судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых нахо­дится административное дело.

Ходатайство заявляется в письменной форме и подлежит немед­ленному рассмотрению. Решение об отказе в удовлетворении ходатай­ства выносится судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, в виде определения.

Адвокат вправе обжаловать применение мер обеспечения произ­водства по делам об административных правонарушениях.

В целях пресечения административного правонарушения, установ­ления личности нарушителя, составления протокола об администра­тивном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения свое­временного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий применять следующие меры обеспечения производства по делу об администра­тивном правонарушении:

1. доставление;
   
2. административное задержание;
   
3. личный досмотр, досмотр вещей, досмотр транспортного средст­ва, находящихся при физическом лице; осмотр принадлежащих юри­дическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и до­кументов;
   
4. изъятие вещей и документов;
   
5. отстранение от управления транспортным средством соответст­вующего вида;
   
6. медицинское освидетельствование на состояние опьянения;
   

7. задержание транспортного средства, запрещение его эксплуа­тации;
   
8. арест товаров, транспортных средств и иных вещей;
   
9. привод.
   

Адвокат в необходимых случаях должен разъяснить доверителю его право на возмещение вреда, причиненного незаконным применени­ем мер обеспечения производства по делу об административном право­нарушении, в порядке, предусмотренном гражданским законодатель­ством.

При осуществлении защиты прав доверителя при применении к нему мер обеспечения производства по делу об административном пра-

582 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист. правонарушениях

вонарушении адвокат должен обращать внимание на наличие доста­точных определенных законом оснований для применения этих мер, на своевременность принятия мер, на должное протоколирование их при­менения.

Так, административное задержание, т.е. кратковременное ограничение сво­боды физического лица, может быть применено в исключительных случаях, если это необходимо для обеспечения правильного и своевременного рассмот­рения дела об административном правонарушении, исполнения постановле­ния по делу об административном правонарушении. Если указанных основа­ний нет — применение такой меры незаконно.

Административное задержание вправе осуществлять строго определенный круг уполномоченных лиц — при нарушении этого правила адвокат должен об­жаловать применение административного задержания.

Об административном задержании составляется протокол, в котором ука­зываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о задержанном лице, время, место и мотивы задержания. Протокол об административном задержании подписывается должностным лицом, его составившим, и задержанным лицом. В случае если задержанное лицо отказывается подписать протокол, в протоколе об админи­стративном задержании делается соответствующая запись. Копия протокола об административном задержании вручается задержанному лицу по его прось­бе. Задержанному лицу разъясняются его права и обязанности, о чем делается соответствующая запись в протоколе об административном задержании. При ознакомлении с протоколом адвокат обращает внимание на соблюдение этих требований.

Адвокат вправе участвовать в непосредственном рассмотрении дела об административном правонарушении судом.

Необходимо еще раз подчеркнуть, что участие в деле об админист­ративном правонарушении государственного органа (должностного лица), выполняющего от имени государства определенные функции, обладающего властными полномочиями, делает гражданина, юридиче­ское лицо, в отношении которых ведется производство по делу об ад­министративном правонарушении, не обладающего таким статусом и не имеющим юридического образования, достаточно уязвимым, нуж­дающимся в предоставлении эффективных гарантий обеспечения принципа равноправия сторон в административном процессе.

Адвокат должен быть активным участником административного судопроизводства: в необходимых случаях предоставлять доверителю полные юридические консультации; разъяснять им процессуальные права и обязанности, значение и последствия действий всех участни-

§ 2. Особенности процессуального положения адвоката в адм. судопроизводстве 583

ков процесса; истребовать от административного ответчика необходи­мые материалы и документы; принимать меры к охране имущества зая­вителя.

После направления протокола (постановления прокурора) об ад­министративном правонарушении для рассмотрения дела об админи­стративном правонарушении судье, в орган, должностному лицу, упол­номоченным рассматривать дело об административном правонаруше­нии, работа адвоката переходит в новую стадию — стадию рассмотре­ния дела об административном правонарушении.

На стадии подготовки к рассмотрению дела об административном правонарушении адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, вы­сказывать свое мнение относительно иных вопросов.

По общему правилу, дело об административном правонарушении рассматривается в 15-дневный срок со дня получения судьей, органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела. Ад­вокат вправе ходатайствовать о продлении срока рассмотрения дела, который может быть продлен судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, но не более чем на один месяц.

Рассмотрение дела об административном правонарушении проис­ходит в соответствии со следующей процедурой:

1. объявляется, кто рассматривает дело, какое дело подлежит рас­смотрению, кто и на основании какого закона привлекается к админи­стративной ответственности;
   
2. устанавливается факт явки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юри­дического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, а также иных лиц, участвующих в рассмотрении дела;
   
3. проверяются полномочия законных представителей физическо­го или юридического лица, защитника и представителя;
   
4. выясняется, извещены ли участники производства по делу в ус­тановленном порядке, выясняются причины неявки участников про­изводства по делу и принимается решение о рассмотрении дела в от­сутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела;
   
5. лицам, участвующим в рассмотрении дела, разъясняются их пра­ва и обязанности;
   
6. рассматриваются заявленные отводы и ходатайства;
   
7. выносится определение об отложении рассмотрения дела (в слу­чае поступления заявления о самоотводе или об отводе судьи, члена
   

584 Глава 12. Представительство в процессе по делам об админист, правонарушениях

коллегиального органа, должностного лица, рассматривающих дело если их отвод препятствует рассмотрению дела по существу; отвода специалиста, эксперта или переводчика, если указанный отвод препят­ствует рассмотрению дела по существу; необходимости явки лица, уча­ствующего в рассмотрении дела, истребования дополнительных мате­риалов по делу или назначения экспертизы);

8. выносится определение о приводе лица, участие которого при­знается обязательным при рассмотрении дела;
   
9. выносится определение о передаче дела на рассмотрение по под­ведомственности в соответствии со ст. 29.5 КоАП РФ.
   

При продолжении рассмотрения дела об административном право­нарушении оглашается протокол об административном правонаруше­нии, а при необходимости и иные материалы дела. Затем заслушивают­ся объяснения физического лица или законного представителя юриди­ческого лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, показания других лиц, участвую­щих в производстве по делу, пояснения специалиста и заключение экс­перта, исследуются иные доказательства, а в случае участия прокурора в рассмотрении дела заслушивается его заключение.

Протокол о рассмотрении дела об административном правонару­шении составляется при рассмотрении дела коллегиальным органом.

По результатам рассмотрения дела об административном правона­рушении может быть вынесено постановление:

1. о назначении административного наказания;
   
2. о прекращении производства по делу об административном пра­вонарушении.
   

Постановление о прекращении производства по делу об админист­ративном правонарушении выносится в случае:

1. наличия хотя бы одного из обстоятельств, исключающих произ­водство по делу, предусмотренных ст. 24.5 КоАП РФ;
   
2. объявления устного замечания в соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ;
   
3. прекращения производства по делу и передачи материалов дела прокурору, в орган предварительного следствия или в орган дознания в случае, если в действиях (бездействии) содержатся признаки преступ­ления.
   

По результатам рассмотрения дела об административном правона­рушении выносится определение:

1) о передаче дела судье, в орган, должностному лицу, уполномо­ченным назначать административные наказания иного вида или разме-

§ 3. Участие адвоката-представителя в делах адм. судопроизводства 585

ра либо применять иные меры воздействия в соответствии с законода­тельством Российской Федерации;

2) о передаче дела на рассмотрение по подведомственности, если выяснено, что рассмотрение дела не относится к компетенции рассмот­ревших его судьи, органа, должностного лица.

Согласно ст. 206, 211 АПК РФ при рассмотрении дел об админист­ративных правонарушениях арбитражным судом выносится решение.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны:

1. должность, фамилия, имя, отчество судьи, должностного лица, наименование и состав коллегиального органа, вынесших постанов­ление;
   
2. дата и место рассмотрения дела;
   
3. сведения о лице, в отношении которого рассмотрено дело;
   
4. обстоятельства, установленные при рассмотрении дела;
   
5. статья КоАП РФ или закона субъекта РФ, предусматривающая административную ответственность за совершение административно­го правонарушения, либо основания прекращения производства по делу;
   
6. мотивированное решение по делу;
   
7. срок и порядок обжалования постановления.
   

Если при решении вопроса о назначении судьей административно­го наказания за административное правонарушение одновременно ре­шается вопрос о возмещении имущественного ущерба, то в постанов­лении по делу об административном правонарушении указываются размер ущерба, подлежащего возмещению, сроки и порядок его возме­щения.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. Адвокат вправе по согласова­нию со своим доверителем обжаловать постановление по делу.