А. М. Сытник Международное частное право высшая математика юриспруденции
| Вид материала | Документы |
- Программа: Международное частное право понедельник (Остоженка), 57.19kb.
- Планы семинарских занятий по дисциплине «Международное частное право», 47.81kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспирантов по отрасли юридические науки, 949.09kb.
- Правовая модель доверительной собственности (траста) и использование ее в наследственном, 745.07kb.
- Авторские права на музыкальные произведения и их защита по гражданскому праву российской, 825.72kb.
- Темы лекций и семинарских заданий, 203.13kb.
- Программа вступительных испытаний (экзамена) в аспирантуру по научной специальности, 1133.91kb.
- Учебно-методический комплекс по научной специальности 12. 00. 03 Гражданское право,, 448.57kb.
- Основной образовательной программы подготовки аспиранта по отрасли 12. 00. 00. Юридические, 277.05kb.
- Международное частное право, 525.51kb.
Часть III озаглавлена «Купля-продажа товаров», в ней очень подробно (63 статьи) рассмотрены вопросы обязательств сторон, средства правовой защиты в случае нарушения договора продавцом и покупателем, последствия расторжения
договора и др.
В случае нарушения договора продавцом указаны следующие средства правовой защиты:
а) покупатель может потребовать исполнения продавцом
своих обязательств;
б) если товар не соответствует договору, покупатель может потребовать его замены (указывается, в каких случаях) или устранения этого несоответствия, может снизить цену;
в) покупатель может заявить о расторжении договора. В случае нарушения договора покупателем предусмотрены следующие правовые средства защиты:
а) осуществить такие права, как требование об уплат6 цены, принятие поставки, установление дополнительного срока исполнения обязательств, заявление о расторжении до"10'
вора и др.;
б) потребовать возмещения убытков.
Конвенцией определяется момент перехода риска, но Я регулируется переход права собственности (это, кстати, хар8* терно и для всех предыдущих международных конвенций)-
Освобождение от ответственности возможно при нали^Я обстоятельств непреодолимой силы (в Конвенции сказав «препятствие вне контроля»).
Порядок рассмотрения споров не регламентируется. Часть IV посвящена заключительным положениям, т. е. определены депозитарий, порядок заявлений, вступление в силу и пр.
Исключительно важное положение содержится в ст. 90 Конвенции, где сказано, что она «не затрагивает действия любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и которое содержит положения по вопросам, являющимся предметом регулирования настоящей Конвенции, при условии, что стороны имеют свои коммерческие предприятия в государствах — участниках такого соглашения». Иными словами, приоритет будет отдан этому международному соглашению.
Кроме Венской конвенции большое значение во внешнеэкономических отношениях между субъектами бывших стран СЭВ сохраняют Общие условия поставок товаров между организациями стран — членов СЭВ 1968-1975 гг. в редакции 1991 г. (далее — ОУП).
ОУП содержат 110 параграфов. В главе XVII рассматриваются следующие вопросы: заключение, изменение и прекращение контракта, базис поставки, срок поставки, качество товара, количество товара, упаковка и маркировка, техническая документация, проверка качества товара, гарантии, отгрузочные инструкции и извещения о поставках, порядок платежей, некоторые общие положения об ответственности, претензии по качеству и количеству, санкции, арбитраж, исковая давность, прочие постановления.
Так, в ОУП было предусмотрено, что «...к отношениям сто-РОН по поставкам товаров по вопросам, которые не урегулированы или не полностью урегулированы Общими условиями поставок, применяется материальное право страны продавца» (§ 122 ОУП СЭВ).
ОУП не должны восприниматься как твердые рамки. Если стороны при заключении сделки установят, что в силу специфики товара или характера сделки, или особенностей транспорта необходимо отклонение от предусмотренных ОУП пра-вйл, то они могут оговорить соответствующие отклонения или ввести новые правила1.
Важное место в региональном правовом регулировании ВВешнеэкономических договоров занимают также междуна-РоДные договоры в рамках СНГ. В качестве примера можно
Л Вельяминов Г., Семенов В. Новая книга о правовых проблемах СЭВ // в«Швяя торговля СССР.— 1976.— № 2.— С.49—60.
112
Международно* частное
привести Соглашение «Об общих условиях поставок товар08 между организациями государств-участников Содружеств^ Независимых Государств» от 20.02.92 г. и Соглашение «Qg общих условиях и механизме поддержки развития произвол, ственной кооперации предприятий и отраслей государ ств-уча, стников Содружества Независимых Государств» от 23.12.93г. В соответствии с первым из названных Соглашений, все воц, росы их взаимоотношений должны определяться в договоре по взаимному согласию поставщика и потребителя. Применение в этом случае норм, установленных нормативными ак-тами страны контрагента возможно только тогда, когда это предусмотрено договором со ссылкой на конкретные условия (пункт, статью) этих актов.
На двустороннем уровне регулирование внешнеэкономических сделок осуществляется в международных договорах Украины (например, в Торговом соглашении между Правительством Украины и Правительством Республики Индонезия от 11.04.96 г., Соглашении между Украиной и Республикой Австрия о содействии и взаимной защите инвестиций от 08.11.96г.).
Для облегчения заключения внешнеэкономических сделок широко применяются типовые и примерные контракты и общие условия к ним. Они не являются источником права, обязательным для заключающих внешнеэкономическую сделку сторон, а представляют собой образец контракта, содержащий его основные условия и отражающий принятую в данной области практику. К типовым контрактам и общим условиям может быть также сделана отсылка в заключенном договоре.
Такие типовые проформы, призванные облегчить коммерческие операции, разрабатываются как самими участниками делового оборота, так и различными организациями, ставящими своей задачей содействовать международной торговле' Так, международная купля-продажа зерна осуществляется практически всегда в соответствии с типовым контра^' том Лондонской кукурузной ассоциации. В американски^ сделках по покупке и продаже зерна принято пользовать^ формами договоров (La Plata Grain Contract), выпущенным" Лондонской хлебной торговой ассоциацией. Эти договор*1 подчиняют стороны английскому праву (и английскому аР' витражному суду).
Большую известность получили общие условия и тиЛ°' вые контракты, подготовленные ЕЭК ООН. Ею разработав"
договор • международном частном праве
113
около 30 таких документов (на поставку и монтаж машин Л оборудования, куплю-продажу ряда других товаров, в час-твости сырьевых).
Нельзя пройти мимо и типовых контрактов, разрабатываемых различными международными профессиональными ассоциациями, например, Международной федерацией инженеров-консультантов (ФИДИК), Организацией по координации европейской металлообрабатывающей промышленности (ОРГАЛИМ), Ассоциацией по торговле зерном и кормами (ГАФТА) и др.
Но если данные нормы избраны сторонами добровольно, они все же не являются обязательными для судьи. Типовые контракты и обыкновения не могут все предусмотреть и поэтому имеют много пробелов. Для их заполнения судья или арбитр обращается к какому-либо национальному праву или к общим принципам, если они существуют. Следовательно, использование коллизионного метода неизбежно и здесь, пусть даже субсидиарно.
В то же время в национальных правовых системах существует различная трактовка обычаев и обыкновений. В основном обычаи и обыкновения применяются при отсутствии или неполноте регулирования каких-то отношений в нормативном акте или контракте. При этом ссылка на них в договоре необязательна. По праву ряда стран обычаи и обыкновения превалируют над диапозитивными нормами закона, но не всегда. Согласно ст.161 ГК Украины, «обязательства должны исполняться надлежащим образом и в установленный срок в соответствии с указаниями закона, акта планирования, договора, а при отсутствии таких указаний — в соответствии с требованиями, которые обычно ставятся (выделено мной. — -AJT.)». Действие обычаев и обыкновений, отступающих от императивных предписаний, как правило, не допускается. Из Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (ст.ст.6 и 9) вытекает возможность признания юридической силы обычных правил, отклоняющихся от дис-позитивных норм этой Конвенции. Удостоверяет торговые и портовые обычаи, принятые в Украине, Торгово-промышлен-аая палата Украины (абз.З ч. 2 ст-14 Закона Украины 4 О Торгово-промышленных палатах в "Украине» от 02.12.97 г.). По сфере применения общие условия и типовые договоры разделить на две основные группы: 1) общие условия общего характера, которые применимы ко всем товарам и видалд торговли;
114
Международное частное
2) общие условия и типовые договоры, применим^ к определенным товарам и видам торговли.
Рассмотрим эти условия.
1) Так, в области заключения международных договоре^ купли-продажи широко применяются международные торго. вые обычаи: «Унифицированные правила и обычаи для д0, кументарных аккредитивов» в редакции 1993 года, опублико. ванные Международной торговой палатой под № 500, Права-ла «Инкотермс» в редакции Международной торговой палаты 1990 года, а также «Унифицированные правила по инкассо» в редакции 1978 года, разработанные и утвержденные Международной торговой палатой.
На основе этих обычаев в Украине совместным постановлением Кабинета Министров и Национального банка № 444 от 21.06.95 г. утверждены типовые платежные условия во внешнеэкономических договорах в зависимости от экспорта либо импорта товаров, а также от формы расчетов: документарный аккредитив либо документарное инкассо *.
Этим же постановлением рекомендованы типовые формы защитных оговорок в контрактах. В частности, определено, в каких случаях наступают форс-мажорные обстоятельства, т.е. такие, при которых стороны не могут своевременно исполнить обязательство по независящим от них причинам. Такими обстоятельствами могут быть стихийные бедствия (землетрясение, наводнение и т.п.), война, эмбарго и даже запретительные меры органов власти, что для украинских субъектов МЧП имеет не последнее значение.
В международной практике существует правило, в соответствии с которым обстоятельства форс-мажора подтверждаются торговыми палатами. Законом Украины «О торгово-промышленных палатах в Украине» предусмотрено, что торгово-промышленная палата Украины удостоверяет обстоятельства форс-мажора в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Украины (абз.З ч.З ст.14). При наличии такого документа сроки исполнения обязательств Про длеваются на период действия форс-мажорных обстоятельств •
" международном частном праве
116
* О важности рассматриваемого вопроса свидетельствует то, что в ке Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-пр<1 ленной палате Украины имеют место случаи, когда в контракте услови; ты товара не совпадают с датой поставки, определенной сторо! в соответствии с «Инкотермс-90».
** Правовые последствия имеют и акты экспертизы, составленные товарных экспертиз региональных торгово-промышленных палат в случав наружения недостачи товара либо его недоброкачественности. Такие бюр° ществуют и в странах СНГ.
В некоторых контрактах с участием украинских субъек-тов внешнеэкономической деятельности наличие тех или яйЫХ защитных оговорок является обязательным*.
Правила Инкотермс, Унифицированные правила и ОУП СЭВ применимы при сделках на все товары. Вместе с тем было бы ошибочным безоговорочно рассматривать «Инкотермс» как изложение повсеместно признанных обычаев я обыкновений. Толкование базисных условий поставок, существующее в тех или иных странах, портах, отраслях торговли и т.д., не всегда совпадает с тем, которое дается в указанном своде.
Следует обратить внимание на то, что в торговле на Американском континенте, в частности на территории США, применяются «Ревизованные американские внешнеторговые определения 1941». Почти однотипная форма сделок представляет затруднения для привыкших к «Инкотермс» европейских партнеров. «Ревизованные американские внешнеторговые определения 1941» требуют совершенно конкретной ссылки для их применения, особенно если речь идет о международных сделках между партнерами с разных континентов.
В п. 1 общих рекомендаций, содержащихся в предисловии к этому документу, отмечен факультативный характер предложенных правил: «Важно, чтобы продавец и покупатель выразили согласие, что их договоры заключаются на условиях «Ревизованных американских внешнеторговых определений 1941» и что перечисленные выше правила принимаются обеими сторонами». В цитируемом документе шесть унифицированных форм международных торговых сделок. Но основное его отличие от Правил «Инкотермс» состоит в различном содержании и различных видах сделок на условии ФОБ. «Определения 1941» различают шесть видов сделок на условии ФОБ1.
2) Общие условия, созданные для применения в сравнительно узких рамках, обычно по соответствующим видам т°варов или торговли, могут быть классифицированы по следующим основным группам:
а) машиностроение;
б) минеральное топливо;
* См-> например, приказ МВЭСторга Украины J* 678 от 26.12.97 г., предус->ИВак>п*и^ обязательность оговорки о реэкспорте по некоторым экспорт-j контрактам.
on см.: Международное торговое право.— М.: Междунар. отно-аяя, 1979.— С.173-175.
116
м
еждународное частное пр„ I аогов°Р в международном частном пра»е
117
в) лесоматериалы;
г) зерно;
д) цитрусовые и другие фрукты;
е) область международной купли-продажи, применяв мого закона и арбитража1. Кроме того, международная практика охватывает ря„ обыкновений и обычаев, приемлемость которых подтверац^ ется опытом.
По мнению французского ученого Ф. Кана широко собд». даются в практике международного торгового оборота и ва этом основании могут быть отнесены к нормам lex mercatoria (торгового права) следующие правила. Договор не считается заключенным при отсутствии всех необходимых разрешений и, если до их получения он все же подписывается сторонами, то совершается под отлагательным условием. В отличие от национального законодательства ряда стран, признается дей ствительным контракт без указания цены. Документы, коте-рыми стороны обменивались в процессе переговоров, но кото-рые не вошли в окончательный текст соглашения, утрачивают юридическую силу. Партнеры должны информировать друг друга о том, что может повлиять на исполнение договорных обязательств. Кредитор обязан принимать доступные ему меры к уменьшению ущерба, причиненного ему вследствие не исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником.
К сказанному нужно добавить, что в каждом государстве существуют нормативные акты, регулирующие те или иные вопросы формы, порядка заключения и выполнения внешне экономических договоров.
Во многих странах Восточной Европы, а также в Китае были приняты законодательные акты о внешнеэкономической деятельности, которые являются комплексными акта*"' содержащими нормы различных отраслей права (адмивяс тративного, гражданского, трудового, финансового и др.)-
Границы между государственным и негосударственНЫ* регулированием довольно подвижны. Многие положения негосударственного регулирования трансформируются в дарственное (предписания международных конвенций овальных нормативных актов и т.д.). Так, законодатель ряда стран восприняло положения Йорк-Антверпенских вил. Согласно ст.277 Кодекса торгового мореплавания
1 Международное торговое право.— М.: Мезкдунар. отношения, 1^' С.175-176.
м от 23.05.95 г. общей аварией признаются убытки, при-,«енные вследствие сделанных умышленно и разумно чрез-Гайных затрат либо пожертвований с целью спасения суд-8 фрахта и груза, перевозимых на судне, от общей для них Ясности. Общая авария распределяется между судном, InaXTOM и грузом пропорционально их стоимости (ч А и). ФР Другой пример. В соответствии с абз.4 ч.З ст.14 Закона у«шшны «О Торгово-промышленных палатах в Украине» Торгово-промышленная палата Украины ведет негосударственный реестр украинских предпринимателей с их согла-«и финансовое положение которых свидетельствует об их надежности в качестве партнеров в предпринимательской деятельности в Украине и за ее пределами*.
4. Коллизионные вопросы _
по внешнеэкономической сделке
Международный характер внешнеэкономической сделки имеет важные последствия: очень часто эти сделки порождают коллизию законов. „„„„и Коллизионные вопросы по контрактам чаще всего возникают при их исполнении, если эти контракты не подпадают под действие международных соглашений.
Коллизионное право большинства стран признает в сфере обязательств автономию воли.
Автономии воли как бы отдается первое место: в силу возможности выбора права другие коллизионные привязки «включаются», если этот выбор не осуществлен.
Важным соображением в этом плане является то, что, выбирая определенную правовую систему, стороны подчиняют свой договор всем постановлениям закона, содержащимся в этой системе. Эти постановления, однако, могут быть лиоо принудительными (императивными или запретительными Jus cogens), либо диспозитивными (jus dispositivum), т. е. такими, которые могут быть изменены самими сторонами.
Поэтому и автономия сторон имеет свои границы. Одна из Этих границ — вне сомнений и повсюду признана: при выоо-Ре права стороны не вправе исключить нормы публичного или °собого порядка данного суда.
* Следует отметить, что посольства некоторых государств в « "'"•""V". Ъ* легализации документов, касающихся субъекта ««ешнеэконо«ичес*Л
***ады,о«и. Такая легализация является прежде всего гарантией законно-
•^ еуществования и регистрации украинского предпринимателя.
118
Международное частное
fT
^> t
йоговор • международном частном праве
f* ___———————————————————————————————'————————————————————————————'
119
В других случаях автономию воли можно ограничить дующим образом. Во многих странах, играющих важ роль в международных отношениях, право, избранное стор0 нами, должно иметь с договором существенную связь. Тако$ положение принято в США, ФРГ, Англии, Швейцарии и ь0 Франции.
При этом возникает вопрос о правомерности выбора.
Континентальная доктрина. Согласно господствующей да континенте доктрине и практике стороны могут подчини^ свой договор только такой системе права, с которой договор внутренне связан, например, праву места заключения или ые-ста исполнения договора, или праву домицилия или граждан, ства одной из сторон и т.п.
Одна из популярных и наиболее распространенных в современных условиях — доктрина «характерного исполне ния» (characteristic performance). Суть ее заключается в том, что договорные отношения должны регулироваться личным законом лица, на котором лежит бремя исполнения. Например, договоры купли-продажи должны регулироваться личным законом продавца. Данная идея воплотилась в нескольких европейских кодификационных актах — австрийском законе о международном частном праве 1979 года, швейцарском законе о международном частном праве 1987 года, а также в Конвенции ЕЭС 1980 года о праве, применимом к договорным обязательствам.
Эта идея была воспринята и украинским законодательством. Так, согласно ч. 10 ст. 6 Закона Украины «О ВЭД». «при отсутствии согласия между сторонами в отношении права, которое должно использоваться к внешнеэкономическим договорам (контрактам), применяется право страны, где учреждена, имеет свое место жительства либо основное место деятельности сторона, которая является:
продавцом — в договоре купли-продажи;
наймодателем — в договоре имущественного найма---* и т.д.
В то же время, в украинском законе существуют импера тивные нормы, исключающие возможность применения аВ?° номии воли сторон по выбору права.
Например, согласно требованиям ч. 12 ст. 6 Закона «^ ВЭД», «к внешнеэкономическому договору (контракту) о здании совместного предприятия применяется право стра на территории которой совместное предприятие создаете^1 официально регистрируется».
Таким образом, речь идет о перечне индивидуальных для -дельных видов договоров привязок (по такому же принципу построены законы Чехии, Словакии, Югославии, Венгрии й некоторых других стран).
Английское право. Английское право исходит из принципа неограниченной автономии договаривающихся сторон. «Намерение, выраженное в договоре ... является решающим» (лорд Аткин). «То положение, что намерение сторон в договоре является подлинным критерием, определяющим, какое право должно регулировать договор, слишком ясно, чтобы его оспаривать» (лорд Линдли).
По китайскому закону о внешнеэкономическом договоре 1985 года автономия воли не распространяется на договоры о создании совместных предприятий и кооперативов с иностранным участием и на договоры об эксплуатации природных ресурсов, которые всегда подчиняются праву КНР.
Вместе с тем в § 4 закона указывается, что при заключении договоров должно соблюдаться право КНР и не могут быть нарушены ее общественные интересы. Из этого следует, что независимо от того, каким правом будет регулироваться данный договор, обязательные предписания китайского права должны быть выполнены. (В частности, к числу императивных норм относится норма § 7 закона об обязательности письменной формы договора.)
После того, как мы исследовали, какую или какие правовые системы вправе избирать стороны в договоре, остается еще описать способы, которыми такой выбор права может произ-
водиться.
Прямо выраженные условия о подлежащем применению °Раве встречаются не очень часто. Прямое выражение имеет Место особенно в тех случаях, когда договор составляется с Помощью юридических советников или когда стороны п°льзуются типовыми формами договоров, составленными
^РИотами.
Так, лица, занимающиеся торговлей зерном между Амери-и Европой, обычно используют проформу договора, вьшу-Ную Лондонской ассоциацией торговли зерном и предус-^Ривающую арбитраж в Англии в соответствии с анг-**с ким правом1.
т ^2сли прямо выраженное условие отсутствует, то иногда из Нст,« договора возможно сделать вывод о подразумеваемом
Чешир Дж., Норт П.— С. 255.