1. Понятие гражданского права. Предмет и метод гражданского права

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

1 2 3 4 5 6 7 8 9

6. Правоспособность и дееспособность гражданина.

1. Гражданская правоспособность – способность иметь гражданские права и нести обязанности, признаётся в равной мере за всеми гражданами (ст. 17, 19):

 возникает в момент смерти;

 прекращается в момент рождения;

_{тьфу! Т.е., наоборот.}

Правоспособность включает права:

- иметь имущество на праве собственности;

- наследовать и завещать имущество;

- заниматься предпринимательской и любой другой, не запрещённой законом, деятельностью;

- образовывать юридические лица;

- совершать любые сделки и участвовать в обязательствах;

- избирать место жительства;

- иметь авторские и иные, охраняемые законом, права на результаты интеллектуальной деятельности;

- иметь другие права.

2. Гражданская дееспособность – способность приобретать и осуществлять права, создавать и исполнять обязанности (ст. 21):

- возникает по достижении 18 лет;

- если законом допускается брак до 18 лет, то несовершеннолетний приобретает дееспособность с момента вступления в брак;

- эмансипация: если несовершеннолетний по достижении 16 лет работает по трудовому договору или с согласия родителей (усыновителей, попечителей) занимается предпринимательской деятельностью, то он может быть объявлен полностью дееспособным.

Правоспособность и дееспособность не может быть ограничена, кроме случаев, установленных законом (zB., недопустимость предпринимательской деятельности для государственных служащих).

3. Малолетние лица – несовершеннолетние, не достигшие 14 лет (ст. 28):

- несовершеннолетние от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые и некоторые другие сделки (ст. 28);

- иные виды сделок за малолетних могут совершать от их имени только родители или опекуны;

- имущественную ответственность по всем сделкам малолетних несут их родители или опекуны.

4. Несовершеннолетние лица 14—18 лет (ст. 26):

- вправе самостоятельно распоряжаться своими доходами, осуществлять авторские права и совершать сделки, разрешённые малолетним;

- вправе совершать иные сделки с письменного согласия родителей или попечителя;

- по достижении 16 лет вправе быть членами кооператива;

- самостоятельно несут ответственность по своим сделкам.

5. Признание гражданина недееспособным и ограничение дееспособности (ст. 29, 30):

- гражданин может быть признан судом недееспособным вследствие психического расстройства, исключающего понимание им своих действий. Над ним устанавливается опека, и сделки от его имени совершает опекун;

- гражданин может быть признан судом ограниченно дееспособным, если он вследствие злоупотребления алкоголем или наркотическими средствами ставит семью в тяжёлое материальное положение. Над ним устанавливается попечительство. Совершать сделки (кроме мелких бытовых), получать расходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя.

6. Опека и попечительство.

Ст. 31—40.

1. Общие положения:

- органы опеки и попечительства – органы местного самоуправления – устанавливают опеку (попечительство) по уведомлению суда и осуществляют надзор за опекунами и попечителями;

- опекун (попечитель) назначается только с его согласия, обязанности исполняет безвозмездно, доходы подопечного расходует в его интересах, в серьёзных случаях – с разрешения органа опеки;

- опекун (Попечитель) может быть освобождён от обязанностей по его мотивированной просьбе, а также в случае ненадлежащего исполнения обязанностей.

2. Опека:

- устанавливается над малолетними, а также над недееспособными;

- опекуны совершают от их имени и в их интересах все сделки, являясь представителями в силу закона.

3. Попечительство:

- устанавливается над лицами 14—18 лет, а также над ограниченно дееспособными;

- попечители оказывают содействие подопечным и дают согласие на совершение ими сделок (кроме разрешённых).

4. Общие основания прекращения опеки и попечительства: если основания для обеспечения дееспособности подопечного отпали, опекун (попечитель) обязан ходатайствовать перед судом о снятии опеки (попечительства) и восстановлении дееспособности подопечного.

5. Патронаж – форма попечительства над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не может сам осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности (ст. 41):

- патронаж устанавливается по просьбе гражданина органом опеки и попечительства;

- попечитель (помощник) назначается только с согласия гражданина;

- распоряжение имуществом подопечного осуществляется попечителем на основании договора поручения или доверительного управления, бытовые сделки совершаются с согласия подопечного;

- патронаж прекращается по требованию гражданина, находящегося под патронажем;

- попечитель освобождается от обязанностей в соответствии со ст. 39.

7. Признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление его умершим.

1. Признание гражданина безвестно отсутствующим (ст. 42—44).

По заявлению заинтересованных лиц гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства (т.е. месте, где гражданин постоянно или преимущественно проживает; для детей до 14 лет и граждан под опекой – местожительство родителей или опекуна – ст. 20) нет сведений о месте его пребывания.

Имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления передаётся на основании решения суда управляющему, назначенному органом опеки на основе договора о доверительном управлении, заключаемого этим органом и управляющим. Из этого имущества погашаются обязательства безвестно отсутствующего.

В случае его явки или обнаружения места пребывания суд отменяет своё решение, а орган опеки – управление его имуществом.

2. Объявление гражданина умершим (ст. 45, 46).

Гражданин может быть объявлен судом умершим:

- если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет;

- если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью, то – через шесть месяцев (днём смерти считается день вступления решения суда в законную силу);

- если он пропал без вести в связи с военными действиями – не ранее двух лет со дня окончания военных действий (днём смерти считается день предполагаемой гибели).

В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, объявленного умершим:

- суд отменяет своё решение;

- сохранившееся имущество безвозмездно полученное любым лицом после объявления гражданина умершим, возвращается, за исключением случая, предусмотренного п. 3 ст. 302 (деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя);

- имущество, полученное возмездно, возвращается, если доказано, что приобретавший его знал, что владелец имущества жив (при невозможности возврата в натуре возвращается стоимость).

8. Понятие и виды юридических лиц. Правоспособность и дееспособность юридических лиц.

1. Понятие юридического лица (ст. 48). Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

2. Признаки юридического лица:

- организационное единство;

- имущественная обособленность;

- самостоятельная имущественная ответственность;

- самостоятельное выступление в гражданском обороте.

3. Виды юридических лиц. Юридические лица делятся:

I В зависимости от прав учредителей в отношении юридического лица и его имущества (ст. 48.2):

1) Хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы (артели), потребительские кооперативы (союзы, общества) – обязательственные права учредителей (участников) в отношении такого юридического лица.

2) Государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения – право собственности или иные вещные права участников (учредителей) на имущество юридического лица.

3) Общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – имущественные (обязательственные и вещные) права в отношении юридического лица отсутствуют.

II В зависимости от цели осуществления организацией деятельности (ст. 50):

1) Коммерческие организации – преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности:

а) хозяйственные товарищества:

 полные товарищества;

 товарищества на вере;

б) хозяйственные общества:

 акционерные общества:

- открытые акционерные общества;

- закрытые акционерные общества;

 общества с ограниченной ответственностью;

 общества с дополнительной ответственностью;

г) производственные кооперативы (артели);

д) государственные и муниципальные унитарные предприятия:

 основанные на праве хозяйственного ведения;

 основанные на праве оперативного управления (казённые предприятия);

2) Некоммерческие организации – не имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между участниками (учредителями). Могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям:

а) потребительские кооперативы;

б) общественные и религиозные организации (объединения);

в) учреждения;

г) объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);

д) благотворительные и иные фонды;

е) другие формы, предусмотренные федеральными законами.

4. Правоспособность юридических лиц возникает (ст. 49) в момент создания и прекращается в момент ликвидации юридического лица:

- юридическое лицо может иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности;

- коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых законом (общая правоспособность коммерческих организаций; др. юридические лица обладают специальной правоспособностью);

- отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

5. Дееспособность юридических лиц. Для участия в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только правоспособность, но и дееспособность – у юридических лиц они возникают и прекращаются одновременно. Наличие у юридического лица дееспособности означает, что оно своими действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности.

Приобретение и, отчасти, осуществление прав и обязанностей – прерогатива т.н. органа юридического лица. Данный правовой термин означает лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности). В соответствии со ст. 53 ГК именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Потому действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Гражданские права и обязанности для юридического лица могут приобретать его представители на основе доверенности, выдаваемой органом юридического лица.

Осуществление прав и исполнение обязанностей (zB., выполнение заключённых договоров), как правило, невозможно без целенаправленной деятельности всего коллектива работников организации. В той мере, в какой действия работников организации охватываются их служебными обязанностями, такие действия также рассматриваются как действия самого юридического лица, за которые оно несёт ответственность (ст. 402).

9. Понятие и виды представительства. Особенности коммерческого представительства. Доверенность.

1. Понятие представительства. Представительство (ст. 182) – совершение сделки представителем в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создаёт, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

2. Особенности коммерческого представительства. В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно или временно представительствующее от имени предпринимателей при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности. Одновременное представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. Коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и вправе требовать уплаты условленного вознаграждения и возмещения понесённых им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключённого в письменной форме и содержащее указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний – также и доверенности. Коммерческий представитель обязан сохранять втайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после данного ему поручения.

3. Доверенность (ст. 185) – это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Форма доверенности:

нотариальное удостоверение доверенностей на совершение сделок, требующих нотариальной формы, обязательно;
к нотариально удостоверенным приравниваются доверенности, в которых:

- доверителем выступают военнослужащие и другие лица, находящиеся на излечении в военно-лечебных учреждениях; удостоверяются начальником военно-лечебного учреждения, его заместитель по медицинской части, старший или дежурный врач;

- доверителем выступают военнослужащие, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также рабочие и служащие, члены их семей и члены семей военнослужащих; удостоверяются командиром (начальником) частей, соединений, учреждений или заведений;

- доверителем выступают лица, находящиеся в местах лишения свободы; удостоверяются начальником места лишения свободы;

- доверителем выступают совершеннолетние дееспособные граждане, находящиеся в учреждениях социальной защиты населения; удостоверяются администрацией учреждения социальной защиты или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения;

доверенности граждан на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, пенсий, пособий, вкладов в банке, корреспонденции могут быть удостоверены организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении;
доверенность от имени юридического лица выдаётся за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, с приложением печати этой организации. Если юридическое лицо основано на государственной или муниципальной собственности, доверенность на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным бухгалтером.

Срок доверенности (ст. 186):

- не может быть больше трёх лет;

- если срок не указан – доверенность сохраняет силу в течение года со дня её совершения;

- если дата совершения не указана – доверенность ничтожна.

Различают генеральные (общие), специальные и разовые доверенности.

Основания прекращения доверенности (ст. 188):

- истечение срока;

- отмена доверенности лицом, выдавшим её;

- отказ лица, которому она выдана;

- прекращение юридического лица, от имени которого или которому она выдана;

- смерть гражданина, выдавшего или получившего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.

10. Возникновение и прекращение юридических лиц. Ликвидация и реорганизация. Несостоятельность (банкротство) юридических лиц.

1. Образование юридического лица. В зависимости от характера участия органов государственной регистрации юридического лица выделяют следующие способы образования юридических лиц:

- распорядительный порядок – лицо возникает на основе распоряжения учредителя, специальной государственной регистрации не требуется (большинство государственных предприятий и учреждений СССР);

- явочный порядок – отсутствие специальной государственной регистрации, лицо возникает в силу факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица (вместо распорядительного порядка; некоторое время так создавались профсоюзы);

- разрешительный порядок – создание организации разрешено тем или иным компетентным органом (в СССР – большинство общественных и кооперативных организаций; сейчас – редко);

- нормативно-явочный порядок – согласия органа не требуется – при регистрации лишь проверяется соответствие учредительных документов закону.

Правовой основой деятельности юридического лица являются его учредительные документы. Ими являются:

- учредительный договор – консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица;

- устав – утверждается (а не заключается) учредителями;

- общее положение об организациях данного вида или общий устав общественного объединения.

Учредительные документы юридического лица (ст. 52):

1) Хозяйственные товарищества – учредительный договор);

2) Хозяйственные общества:

а) АО – устав;

б) ООО – учредительный договор, устав;

в) ОДО – учредительный договор, устав;

3) государственные и муниципальные унитарные предприятия – устав;

4) производственные кооперативы (артели) – устав;

5) Потребительские кооперативы (союзы, общества) – устав;

6) Общественные и религиозные организации (объединения) – устав;

7) объединения юридических лиц (ассоциации, союзы) – учредительный договор, устав;

8) фонды – устав;

9) учреждения – устав или общие положения об организациях данного вида.

Учредительные документы должны содержать следующие данные:

- наименование юридического лица;

- место его нахождения;

- порядок управления деятельностью юридического лица;

- предмет, цели деятельности (для некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в случаях, предусмотренных законом, – для других коммерческих организаций);

- другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Государственная регистрация юридических лиц (ст. 51): юридические лица подлежат государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. Отказ в государственной регистрации возможен в случае, если:

- нарушен установленный законом порядок образования юридического лица;

- учредительные документы не соответствуют закону.

Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается.

2. Прекращение юридических лиц. По последствиям различают 2 способа прекращения их деятельности:

- реорганизация;

- и ликвидация.

Реорганизация (ст. 57—60) осуществляется по решению:

- учредителей (участников);

- органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом;

- уполномоченного государственного органа или суда (ст. 57.2) о разделении или выделении.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (кроме присоединения – в этом случае – с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединённого лица). Учредители (участники) юридического лица, приняв решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов. Кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Виды реорганизации:

- преобразование (изменение организационно-правовой формы юридического лица): правопреемство осуществляется на основе передаточного акта к вновь возникшему лицу; в установленных законом случаях реорганизация происходит с согласия уполномоченных государственных органов;

- слияние нескольких лиц с образованием одного: то же;

- присоединение к существующему лицу: переход прав и обязанностей происходит на основе передаточного акта к присоединяющему лицу; в установленных законом случаях реорганизация происходит с согласия уполномоченных государственных органов;

- разделение на несколько новых лиц: переход прав и обязанностей происходит на основе разделительного баланса к вновь возникшим лицам; в установленных законом случаях регистрация происходит по решению уполномоченных государственных органов или суда; если решение не выполняется в установленный срок, может быть назначен внешний управляющий;

- выделение нового лица из остающегося: переход прав и обязанностей происходит на основе разделительного баланса к вновь возникшим лицам; в установленных законом случаях регистрация происходит по решению уполномоченных государственных органов или суда; если решение не выполняется в установленный срок, может быть назначен внешний управляющий.

В отличие от реорганизации при ликвидации (ст. 61—64) нет никакого правопреемства. Ликвидация влёчёт прекращение прав и обязанностей.

Происходит по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, в том числе в связи:

- с истечением срока, на который оно создано;

- с достижением цели его создания;

- с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

По решению суда происходит в случаях осуществления деятельности:

- без лицензии;

- запрещённой законом либо с неоднократными грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

- противоречащей уставным целям общественной или религиозной организации либо фонда.

Порядок ликвидации.

1) Ликвидационная комиссия (ст. 62.2) назначается учредителями (участниками) юридического лица, принявшем решении о ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющем госрегистрацию. При этом устанавливаются порядок и сроки ликвидации.

2) Комиссия публикует сообщение о ликвидации юридического лица, о порядке и сроках заявления требований кредиторов (не менее 2 месяцев с момента опубликования) в органе печати, публикующем сведения о государственной регистрации; принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности и письменно уведомляет кредиторов.

3) Составляет промежуточный ликвидационный баланс (по истечении срока представления требований), утверждающем учредителями или лицом, принявшем решение о ликвидации, и согласуемый с органом, осуществляющим госрегистрацию. При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов осуществляет продажу имущества с публичных торгов.

4) По утверждении промежуточного ликвидационного баланса начинает выплаты (кредиторам пятой очереди выплаты начинаются только через месяц со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса).

5) По завершении расчётов составляет окончательный ликвидационный баланс. Оставшееся имущество передаётся учредителям (участникам), имеющим вещные или обязательственные права.

6) Ликвидация завершается записью об этом в едином государственном реестре юридических лиц.

Порядок удовлетворения требований кредиторов (ст. 64):

1) граждане, перед которыми ликвидируемое лицо несёт ответственность за причинение вреда жизни и здоровью;

2) расчёты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору (контракту), и по выплате авторского вознаграждения;

3) кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого лица;

4) задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

5) другие кредиторы;

 при ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами таких банков (кредитных учреждений).

3. Несостоятельность (банкротство) юридических лиц. Юридическое лицо – коммерческая организация (кроме казённых предприятий), потребительский кооператив или фонд – может быть ликвидировано вследствие признания его банкротом по решению суда либо добровольно по совместному с кредиторами решению об объявлении о банкротстве (неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров, работ или услуг, включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника) – ст. 65 ГК, закон "О несостоятельности (банкротстве) предприятий".

11. Хозяйственные товарищества и их виды (полное товарищество и товарищество на вере): понятие, образование, учредительные документы, складочный капитал и обязанности участников товарищества.

1. Полное товарищество (ст. 69) – товарищество, участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут субсидиарную ответственность принадлежащим им имуществом.

2. Товарищество на вере (командитное товарищество) (ст. 82) – товарищество, в котором наряду с полными товарищами (несущими ответственность своим имуществом) имеется один или несколько участников-вкладчиков (командитистов), которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности и несут риск убытков в пределах внесённых ими вкладов.

3. Образование. Возникает на основе договора между несколькими участниками (полными товарищами), в качестве которых могут выступать только предприниматели – индивидуальные и коллективные.

4. Учредительные документы (ст. 52, 70, 83). Единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор. Он должен быть подписан полными товарищами и включать следующие сведения:

- наименование товарищества (фирменное наименование должно содержать слова "Полное товарищество" или "Товарищество на вере" ("Командитное товарищество"), а также имена (наименования) всех полных товарищей либо одного или нескольких со словами "и компания". Если в фирменное наименование включено имя вкладчика, он становится полным товарищем);

- место нахождения товарищества;

- порядок управления деятельностью товарищества;

- размер и состав складочного капитала, в товариществе на вере – совокупный размер вкладов, вносимых участниками-вкладчиками;

- размер и порядок изменения долей каждого из полных товарищей;

- размер, состав и порядок внесения вкладов полными товарищами и участниками-вкладчиками и ответственность за соблюдение такого порядка.

5. Складочный капитал и имущество товарищества (ст. 66, 73):

- складочный капитал состоит из вкладов учредителей (участников);

- вкладом в складочный капитал товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку. Оценка производится по соглашению учредителей (участников);

- к моменту государственной регистрации товарищества участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал, остальную часть – в сроки, установленные учредительным договором;

- имущество, созданное за счёт вкладов учредителей (участников), а также произведённое и приобретённое товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

6. Обязанности участников товарищества: товарищи несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества; полный товарищ не может выступать в аналогичном качестве более, чем в одном товариществе; каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если в учредительном договоре не предусмотрено иное; полный товарищ не вправе совершать от своего имени в своих интересах сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, без согласия остальных полных товарищей.

12 Акционерное общество: понятие, образование, учредительный документ, уставный капитал, органы, акции, облигации.

1. Понятие акционерного общества. Статья 96:

- общество, уставный капитал которого разделён на определённое число акций;

- акционеры не отвечают по обязательствам АО;

- акционеры несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части своих акций;

- фирменное наименование должно включать слово "акционерное";

- правовое положение АО определяется ГК и Законом об АО. Правовое положение АО, созданных путём приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяется также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

2. Виды АО. Различают открытые и закрытые АО (ст. 97).

а) ОАО:

- акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров;

- вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами;

- обязано ежегодно публиковать годовой отчёт, бухгалтерский баланс, счёт прибылей и убытков.

б) ЗАО:

- акции распределяются только среди учредителей ли иного заранее определённого круга лиц;

- не вправе проводить открытую подписку или иным образом предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения продаваемых другими акционерами акций. Число участников – не более установленного Законом об АО (50 штук), в противном случае преобразуется в ОАО в течение года, а по истечении срока – ликвидация в судебном порядке, если число не уменьшается до установленной нормы;

- может быть обязано публиковать отчётные документы в случаях, предусмотренных Законом об АО.

3. Образование АО (ст. 98). Учредители АО заключают письменный договор, определяющий:

- порядок осуществления совместной деятельности по созданию АО;

- размер уставного капитала;

- категории выпускаемых акций и порядок их размещения;

- иные условия, предусмотренные Законом об АО.

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникающим до регистрации АО.

Общество несёт ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только после одобрения их общим собранием.

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица – владельца всех акций, но не может иметь единственным участником другое ХО, состоящее из одного лица.

4. Учредительный документ. Устав АО является учредительным документом АО и должен содержать:

- фирменное наименование АО;

- место нахождения АО;

- условия о категории акций, их номинальной стоимости и их количестве;

- размер уставного капитала;

- права акционеров;

- состав и компетенцию органов управления;

- иные сведения, предусмотренные Законом об АО.

5. Уставный капитал (ст. 99):

- составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретённых акционерами, и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов;

- не может быть менее размера, предусмотренного Законом об АО. Если стоимость чистых активов АО становится меньше этого размера, АО подлежит ликвидации;

- при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Открытая подписка на акции АО не допускается до полной оплаты уставного капитала;

- не допускается освобождение акционера от оплаты акций;

- если по окончании финансового года (кроме первого) стоимость чистых активов окажется меньше установленного капитала, АО обязано объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала;

- законом или уставом могут быть ограничены число акций, суммарная номинальная стоимость акций или число голосов, принадлежащих одному акционеру.

Уменьшение уставного капитала (ст. 101):

1) Общее собрание выносит решение об уменьшении уставного капитала (при этом он не должен стать меньше минимального):

а) путём уменьшения номинальной стоимости акции или покупки части акций в целях сокращения их общего количества;

б) путём приобретения и погашения акций (если предусмотрено уставом).

2) Уведомление кредиторам: кредитор вправе потребовать от АО прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

3) Уменьшение уставного капитала.

Увеличение уставного капитала (ст. 100):

1) Общее собрание выносит решение об увеличении уставного капитала:

а) путём увеличения номинальной стоимости акций;

б) путём выпуска дополнительных акций; тогда дополнительная стадия:

1.1 размещение (оплата) дополнительных акций.

2) Увеличение уставного капитала:

- увеличение уставного капитала для покрытия понесённых убытков не допускается;

- в случаях, предусмотренных Законом об АО, уставом может быть установлено преимущественное право акционеров – владельцев голосующих акций на покупку дополнительных акций.

6. Органы АО. (ст. 103)

1) Общее собрание акционеров – высший орган АО. К его исключительной компетенции относятся:

- изменение устава ( в т.ч. изменение размера уставного капитала);

- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий;

- образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий (если уставом это не отнесено к компетенции совета директоров)

- утверждение годовых отчётов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков и распределение прибылей и убытков;

- решение о реорганизации или ликвидации АО;

- иные вопросы, предусмотренные Законом об АО.

Эти вопросы не могут быть переданы на решение исполнительных органов АО.

2) Совет директоров (наблюдательный совет):

- создаётся в АО с числом акционеров более 50, при этом его исключительная компетенция определяется уставом;

- вопросы, отнесённые к исключительной компетенции совета, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов АО.

3) Исполнительный орган АО:

- исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчётен совету директоров и общему собранию;

- его компетенцию составляют все вопросы, не отнесённые к исключительной компетенции других органов управления АО;

- может быть коллегиальным (правление, дирекция);

- может быть единоличным ( директор, генеральный директор);

- его функции может исполнять другая коммерческая организация или индивидуальный предприниматель (управляющий) по решению общего собрания акционеров.

4) Аудит:

- АО, обязанное публиковать отчётные данные, должно ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного с АО имущественными интересами;

- любое АО проводит во всякое время аудиторскую проверку по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале не менее 10%;

- порядок проведения проверок определяется законом и уставом АО.

7. Акции. Уставный капитал АО разделён на акции:

- обыкновенная акция – ценная бумага, удостоверяющая права названного в ней лица на участи в общем собрании акционеров общества с правом решающего голоса, на получение дивидендов, остатка имущества общества при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законодательством и уставом общества;

- привилегированная акция – ценная бумага, закрепляющая право её владельца на получение дивиденда в фиксированном и приоритетном (по отношению к владельцам обыкновенных акций) порядке.

Номинальная стоимость размещённых акций общества должна быть одинаковой. Акционерное общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещённых привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными. Выпуск акций на предъявителя разрешается в определённом отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

8. Облигация – ценная бумага, удостоверяющая права её держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Акционерные общества пользуются правом выпуска и размещения своих облигаций на основании статьи 33 Закона об АО.

Blog

1. Понятие гражданского права. Предмет и метод гражданского права

Содержание