Geum.ru

Кодексу российской федерации часть первая (Постатейный)

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   30   31   32   33   34   35   36   37   ...   63
Глава 7. ЦЕННЫЕ БУМАГИ


Статья 142. Ценная бумага


Комментарий к статье 142


1. Содержащееся в абз. 1 п. 1 комментируемой статьи легальное определение ценной бумаги отражает два основных признака, присущих всем ценным бумагам, а именно: 1) ценная бумага удостоверяет определенное субъективное гражданское право (право требования, вещное право или право членства в корпорации). Удостоверенное ценной бумагой право (право из бумаги) следует отличать от права на бумагу как телесную вещь, в качестве которого чаще всего выступает право собственности; 2) для осуществления удостоверенного ценной бумагой права необходимо предъявление ценной бумаги. Без презентации бумаги это возможно лишь в том случае, когда бумага вследствие ее утраты или уничтожения была объявлена судом утратившей силу в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством (см. коммент. к ст. 148 ГК).

Легальное определение ценной бумаги страдает следующими недостатками: 1) оно говорит об обязательных реквизитах ценной бумаги, в то время как необязательных реквизитов не существует (латинское слово requisitum означает "требуемое"); 2) в нем говорится об удостоверении ценной бумагой имущественных прав, что делает определение слишком узким: оно не охватывает содержание акции, которая удостоверяет личное по своей правовой природе право членства в корпорации (см.: Schwerin C.F. Wechsel- und Scheckrecht einschliesslich der Grundbegriffe des Wertpapierrechts. 2 Aufl. Berlin und Leipzig, 1934. S. 11); 3) заключенное в нем указание на то, что передача удостоверенного ценной бумагой права возможна только при предъявлении бумаги, основано на смешении понятий "предъявление ценной бумаги" и "передача ценной бумаги", которые существенно отличаются друг от друга: предъявление бумаги представляет собой действие, направленное на осуществление права из бумаги, и совершается, как правило, в отношении обязанного по бумаге лица, тогда как передача бумаги, за исключением случаев, когда бумага является ректа-бумагой (см. п. 2 коммент. к ст. 146 ГК) или передается по залоговому либо препоручительному индоссаменту (см. п. 4 коммент. к ст. 146 ГК), совершается в отношении лица, желающего приобрести право на бумагу и связанное с ним право из бумаги.

2. Помимо указанных выше основных признаков, многие ценные бумаги обладают публичной достоверностью. Это свойство присуще ценным бумагам, текст которых безусловно определяет права их добросовестного приобретателя. Тот, кто приобретает бумагу, добросовестно доверяя ее тексту, получает удостоверенное ею право таким, каким оно явствует из бумаги (см.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 19 - 20). Благодаря этому исключается возможность противопоставления требованию добросовестного приобретателя бумаги возражений, основанных на отношениях обязанного лица к его предшественникам. Обязанное по бумаге лицо может противопоставить ее добросовестному приобретателю только такие возражения, которые касаются пороков составления бумаги (например, ссылку на то, что бумага подложна или не содержит всех предусмотренных законом реквизитов), вытекают из бумаги (например, ссылку на несвоевременность предъявления требования из бумаги или на содержащуюся на бумаге отметку о частичном платеже) либо непосредственно причитаются ему против предъявителя (например, ссылку на то, что предъявитель находится в конкурсе и бумага принадлежит к конкурсной массе). Публичная достоверность бумаги имеет значение лишь в отношении лица, добросовестно приобретшего бумагу у предыдущего владельца. Действие публичной достоверности и обусловленного ею начала ограничения возражений не распространяется на первого, а также на недобросовестного приобретателя бумаги.

Однако публичная достоверность не является общим свойством всех ценных бумаг. Некоторые ценные бумаги, в частности именные депозитные сертификаты, закладные и именные коносаменты, этого свойства лишены. Поэтому публичная достоверность не получила отражения в легальном определении ценной бумаги.

3. Право на бумагу и право из бумаги всегда совпадают в одном лице. Например, собственник предъявительского чека в то же время является чековым кредитором, а управомоченный по именному векселю - его собственником. Отсюда следует, что лицо, приобретшее в собственность ценные бумаги, приобретает все права, удостоверенные этими бумагами.

4. Предписание п. 2 комментируемой статьи противоречит основным положениям теории ценных бумаг. Доказательство закрепления удостоверенного ценной бумагой права в специальном реестре не может заменить ни необходимости предъявления бумаги для осуществления этого права (абз. 1 п. 1 комментируемой статьи), ни необходимости заключения соответствующего договора между отчуждателем и приобретателем бумаги для приобретения последним права на бумагу и права из бумаги.


Статья 143. Виды ценных бумаг


Комментарий к статье 143


1. Комментируемая статья признает ценными бумагами только перечисленные в ней бумаги и документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к ценным бумагам. Но при такой обрисовке круга ценных бумаг за его пределами оказываются двойное складское свидетельство и каждая из его составных частей: складское свидетельство и залоговое свидетельство (п. п. 2 и 3 ст. 912 ГК), простое складское свидетельство (п. 3 ст. 912, п. 1 ст. 917 ГК) и закладная (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке), поскольку законы, которые относят их к ценным бумагам, не являются законами о ценных бумагах. Поэтому следует признать, что под законами о ценных бумагах комментируемая статья подразумевает все федеральные законы, в которых содержатся предписания о том или ином виде ценных бумаг. При доработке ГК заключенное в комментируемой статье словосочетание "законами о ценных бумагах" необходимо заменить словами "настоящим Кодексом и иными законами".

2. Очерченный комментируемой статьей круг ценных бумаг не может расширяться указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, актами министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, а также соглашениями участников гражданского оборота.


Статья 144. Требования к ценной бумаге


Комментарий к статье 144


1. Признавая документ ценной бумагой, закон обычно определяет и то право, которое удостоверяется этим документом. В зависимости от вида прав, удостоверенных ценными бумагами, последние подразделяются на обязательственно-правовые (векселя, облигации, чеки, сберегательные книжки на предъявителя и т.д.), вещно-правовые (закладные, залоговые свидетельства) и корпоративные бумаги (акции).

2. Ценные бумаги имеют внутреннюю и внешнюю форму. Внутренняя форма ценной бумаги состоит из ее реквизитов. Внешней формой ценной бумаги является способ выражения реквизитов и иных содержащихся в бумаге обозначений на том или ином бумажном носителе. Под "другими необходимыми требованиями" в смысле п. 1 комментируемой статьи понимаются требования к бумажному носителю (простой лист бумаги или специально изготовленный бланк), выполнению на бумаге различных отметок (например, отметки о передаче бумаги) и оговорок (например, негативной ордерной оговорки) и т.д.

3. Если в документе, выданном в качестве ценной бумаги, отсутствуют установленные для него реквизиты, то он не приобретает силы ценной бумаги (п. 2 комментируемой статьи). В отношении реквизитов некоторых ценных бумаг, в частности векселей, закон различает восполнимые и невосполнимые реквизиты. К восполнимым вексельным реквизитам относятся указания срока платежа, места платежа и места составления векселя. В случае отсутствия в векселе таких реквизитов они подлежат восполнению в соответствии с предписаниями абз. 2 - 4 ст. 2 и абз. 2 - 4 ст. 76 Положения о переводном и простом векселе. Поэтому выданный вексель имеет силу векселя и при отсутствии в нем восполнимого реквизита.


Статья 145. Субъекты прав, удостоверенных ценной бумагой


Комментарий к статье 145


1. Комментируемая статья проводит трехчленную классификацию ценных бумаг в зависимости от способа обозначения в бумаге управомоченного по ней лица. Основной недостаток этой классификации состоит в том, что она вынуждает относить к одному виду ценных бумаг такие разнородные бумаги, как, например, именные акции и именные векселя, которые отличаются друг от друга по способу легитимации держателя бумаги и другим существенным признакам (именным акциям присуще свойство публичной достоверности, в то время как именные векселя данного свойства лишены).

2. Более правильной является классификация, построенная на различии в способах легитимации держателя бумаги в качестве субъекта удостоверенного ею права (см.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927. С. 24 - 27; Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 6 - 8). С этой точки зрения известные российскому законодательству ценные бумаги подразделяются на следующие виды:

- ценные бумаги на предъявителя, такие, например, как предъявительские чеки, простые складские свидетельства и сберегательные книжки на предъявителя, характеризуются тем, что легитимация их держателя в качестве субъекта удостоверенных ими прав основывается на одном только факте предъявления бумаги;

- ордерные ценные бумаги, к которым относятся ордерные векселя, ордерные коносаменты, ордерные чеки, а также двойные складские свидетельства и их составные части (складские свидетельства и залоговые свидетельства), легитимируют своего держателя, если его имя заключает собой непрерывную цепь передаточных надписей (индоссаментов), учиненных на предъявленной им бумаге;

- именные ценные бумаги, такие, например, как именные акции и именные облигации акционерных обществ, характеризуются тем, что их держатель является легитимированным в качестве субъекта удостоверенных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в реестре обязанного лица;

- обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), к числу которых принадлежат именные чеки, именные векселя, именные сберегательные и депозитные сертификаты, закладные, именные коносаменты и именные ценные бумаги Российской Федерации, легитимируют своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в тексте предъявленной им бумаги или является правопреемником первого приобретателя права из бумаги.

3. Предъявительские, ордерные и именные ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности (см. п. 2 коммент. к ст. 142 ГК). Ректа-бумаги представляют собой бумаги, не обладающие публичной достоверностью. Право, удостоверенное бумагой публичной достоверности, принадлежит собственнику бумаги. Субъектом права из ректа-бумаги выступает лицо, указанное в бумаге в качестве управомоченного, или его правопреемник.

4. Возможность выдачи ценных бумаг определенного вида в качестве предъявительских, ордерных, именных или ректа-бумаг определяется законом. Так, например, закон допускает выдачу только ордерных и именных векселей (абз. 1 и 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе), а сберегательные сертификаты могут быть лишь именными или предъявительскими (п. 2 ст. 844 ГК).


Статья 146. Передача прав по ценной бумаге


Комментарий к статье 146


1. Как и другие ценные бумаги публичной достоверности, предъявительские бумаги подчиняются действию принципа "право из бумаги следует праву на бумагу". Стало быть, для того, чтобы приобрести право из предъявительской бумаги, необходимо стать собственником бумаги. Приобретение права собственности на предъявительскую ценную бумагу опирается на договор о передаче бумаги в собственность, в фактический состав которого входят два элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу, которое само по себе не является сделкой; 2) реальный акт (передача бумаги). Указанный договор представляет собой абстрактную сделку. Это означает, что он имеет силу и при отсутствии правового основания передачи права собственности на предъявительскую бумагу.

Опосредованное договором о передаче бумаги в собственность приобретение права собственности на предъявительскую бумагу является производным, так как оно основывается на праве отчуждателя, которое составляет предпосылку приобретения. Иначе обстоит дело с приобретением права, удостоверенного предъявительской ценной бумагой. Последнее не переходит к приобретателю бумаги, а возникает в его лице вновь вследствие того, что он стал собственником бумаги (см.: Tuhr A. Der Allgemeine Teil des Deutschen Burgerlichen Rechts. Munchen und Leipzig, 1914. Bd. 2. Halfte 1. S. 45). Поэтому приобретение этого права является первоначальным. Сказанное свидетельствует об ошибочности формулировки п. 1 комментируемой статьи, в которой говорится о передаче права, удостоверенного ценной бумагой на предъявителя. Если бы это право передавалось приобретателю бумаги, то он выступал бы в качестве правопреемника прежнего кредитора по бумаге. Однако признание его правопреемником не согласуется с присущим предъявительским ценным бумагам свойством публичной достоверности (см. п. 3 коммент. к ст. 145 ГК), в силу которого добросовестный приобретатель бумаги получает независимое от права предшественника право из бумаги.

2. Из того обстоятельства, что цессия служит способом передачи, характерным для ректа-бумаг, следует, что за содержащимся в п. 2 комментируемой статьи и подп. 2 п. 1 ст. 145 ГК словосочетанием "именная ценная бумага" скрывается ректа-бумага. Таким образом, предписания п. 2 комментируемой статьи рассчитаны только на ректа-бумаги, за исключением именных чеков, которые не подлежат передаче (п. 2 ст. 880 ГК). Что касается передачи именных ценных бумаг, то она в настоящее время не урегулирована действующим законодательством.

В отличие от ценных бумаг, обладающих публичной достоверностью, ректа-бумаги подчиняются действию принципа "право на бумагу следует праву из бумаги". Это означает, что тот, кто приобрел право из ректа-бумаги, автоматически становится ее собственником. Удостоверенное ректа-бумагой право передается через договор уступки (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК), который является абстрактной сделкой. Передача этого права посредством индоссамента недопустима. В случае передачи ректа-бумаги по именной передаточной надписи последняя должна рассматриваться как выраженная в короткой форме цессия (см.: Крашенинников Е.А. Правовая природа ректа-бумаг // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1996. Вып. 3. С. 10).

Уступленное право переходит от цедента к цессионарию в момент вступления договора уступки в силу, следовательно, при отлагательно обусловленной уступке - лишь с наступлением условия. Для перехода права передачи бумаги не требуется (см.: Rehfeldt B., Zollner W. Wertpapierrecht: Ein Studienbuch. 12 Aufl. Munchen, 1978. S. 10). Но без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить удостоверенное ею право. Поэтому закон обязывает цедента передать бумагу цессионарию (п. 2 ст. 385 ГК), которому она уже принадлежит на праве собственности.

Вопрос о том, отвечает ли цедент за действительность и фактическую осуществимость уступленного им права из ректа-бумаги, должен решаться в зависимости от характера лежащей в основании уступки каузальной сделки. При возмездном характере этой сделки цедент отвечает за действительность права, т.е. за то, что оно юридически обосновано и не обременено возражениями, но без особых оснований не отвечает за его фактическую осуществимость, т.е. за платежеспособность должника (ст. 390 ГК). Если каузальная сделка является безвозмездной, то цедент не отвечает ни за действительность, ни за фактическую осуществимость права из ректа-бумаги (п. 3 ст. 576 ГК).

3. Право собственности на ордерную ценную бумагу и удостоверенное ею право приобретаются так же, как и соответствующие права применительно к предъявительской ценной бумаге, с той лишь особенностью, что для приобретения права собственности на ордерную бумагу, помимо договора о передаче бумаги в собственность, требуется, чтобы бумага была снабжена передаточной надписью (индоссаментом). С учетом сказанного следует признать ошибочным предписание предложения первого абз. 2 п. 3 комментируемой статьи. Это предписание имеет два существенных недостатка: 1) при передаче ордерной ценной бумаги в собственность посредством индоссамента удостоверенное бумагой право не переносится на индоссата, а возникает в его лице вновь в силу приобретения им права собственности на бумагу; 2) для того чтобы индоссат стал собственником ордерной бумаги и, как следствие этого, управомоченным по бумаге лицом, одного лишь совершения индоссамента недостаточно: помимо индоссамента, требуются соглашение о переходе права собственности на бумагу и реальный акт (передача бумаги), которые образуют договор о передаче бумаги в собственность.

Индоссамент есть помещенная на ордерной ценной бумаге отметка индоссанта о передаче бумаги, из которой явствует, что предоставление по бумаге должно быть произведено не ему, а индоссату. Любой индоссамент, опосредующий переход права собственности на ордерную бумагу, имеет транспортную и легитимационную функции. Вексельные и чековые индоссаменты обладают также гарантийной функцией (ст. ст. 15, 43, 77 Положения о переводном и простом векселе, п. 1 ст. 885 ГК), которая отсутствует у индоссаментов, совершенных на других видах ордерных ценных бумаг.

Индоссамент может быть именным или бланковым. Именной индоссамент, который в абз. 2 п. 3 комментируемой статьи неточно назван "ордерным", содержит обозначение индоссата. В бланковом индоссаменте обозначение индоссата отсутствует. Переданная по бланковому индоссаменту ордерная ценная бумага может передаваться дальше как предъявительская бумага, т.е. через один только договор о передаче бумаги в собственность без совершения на ней нового индоссамента, хотя она и не является ценной бумагой на предъявителя (см.: Ribi H. Von der Ubertragung der Wertpapiere. Aarau, 1959. S. 141 - 142; Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 75).

4. В абз. 1 и 2 п. 3 комментируемой статьи речь идет о полном индоссаменте, призванном опосредовать переход права собственности на ордерную ценную бумагу. От этого индоссамента нужно отличать препоручительный индоссамент (абз. 3 п. 3 комментируемой статьи), который служит средством передачи ордерной бумаги с целью получения индоссатом исполнения по бумаге для индоссанта. Препоручительный индоссамент должен содержать оговорку, имеющую в виду простое поручение. Поручая индоссату осуществить право из ордерной бумаги, индоссант выдает ему полномочие, т.е. право выступать в качестве представителя. Оно основывается не на препоручительном индоссаменте, а на односторонней сделке препоручительного индоссанта, направленной на предоставление полномочия препоручительному индоссату. Что касается препоручительного индоссамента, то его значение состоит лишь в том, что он обосновывает легитимацию препоручительного индоссата в качестве представителя препоручительного индоссанта.

В случае препоручительной передачи ордерной ценной бумаги индоссат не приобретает ни права собственности на бумагу, ни права из бумаги. Но он может на основании данного ему полномочия осуществить право из ордерной бумаги и совершить другие действия, необходимые для выполнения возложенного на него поручения, а именно: истребовать бумагу из чужого незаконного владения, подать заявление в суд об объявлении бумаги утратившей силу, предъявить иск о взыскании по бумаге и т.д. В абз. 3 п. 11 Постановления ВС и ВАС N 33/14 утверждается, что "держатель векселя с препоручительным индоссаментом вправе обратиться в суд с требованием о принудительном взыскании по векселю лишь при наличии специальной доверенности индоссанта, предоставляющей ему право на осуществление таких процессуальных действий от имени доверителя (индоссанта)". Однако это утверждение ошибочно. Для ведения процесса препоручительный индоссат не нуждается в каком-то особом полномочии. Выданное ему препоручительным индоссантом полномочие на получение вексельной суммы покрывает также иск о взыскании по векселю и исполнительное производство (см.: Stranz M. Wechselgesetz. Kommentar. 14 Aufl. Berlin, 1952. S. 142; Крашенинников Е.А. Препоручительный индоссамент // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2000. Вып. 7. С. 7 - 8).

Если в содержание выданного препоручительному индоссату полномочия входит возможность передоверия, то он может заменить себя другим лицом, легитимировав его к осуществлению соответствующих действий путем совершения на ордерной бумаге нового препоручительного индоссамента. При индоссировании бумаги препоручительным индоссатом происходит выдача нового полномочия (по содержанию одинакового с прежним), которую первый уполномоченный совершает от имени представляемого в силу своего права быть представителем и которая имеет своим действием прекращение прежнего полномочия. Новый препоручительный индоссат представляет собственника ордерной бумаги и действует от его имени, а не от имени первого препоручительного индоссата.


Статья 147. Исполнение по ценной бумаге


Комментарий к статье 147


1. Предписания п. 1 комментируемой статьи, вопреки ее заголовку, посвящены не "исполнению по ценной бумаге", а регрессу по ордерному векселю и ордерному чеку. При наличии предпосылок регресса вексельный (чековый) кредитор, выступающий в роли регредиента, может осуществить принадлежащее ему регрессное притязание против регрессных должников. К их числу относятся лицо, выдавшее ценную бумагу, все лица, индоссировавшие ее (за исключением залоговых и препоручительных индоссантов) или поставившие на ней аваль, а также универсальные правопреемники этих лиц. Регрессные должники являются солидарно обязанными перед вексельным (чековым) кредитором. Поэтому он вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем регрессным должникам (абз. 2 ст. 47, ст. 77 Положения о переводном и простом векселе, п. 1 ст. 885 ГК).

Уплата регрессной суммы одним из регрессных должников освобождает его последователей от лежащих на них регрессных обязанностей. Уплативший должник становится собственником выкупленной им ценной бумаги и приобретает регрессное притязание против своих предшественников.

2. В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи речь идет об абстрактных ценных бумагах, классическим примером которых служит вексель. Понятие абстрактности ценной бумаги является многозначным. Под ним может пониматься, что: 1) наличие удостоверенного бумагой права не зависит от действительности каузальной сделки, лежащей в основании этого права ("неакцессорность"); 2) удостоверенное бумагой право не позволяет определить тип этой сделки ("бестипность") (см.: Hueck A., Canaris C.-W. Recht der Wertpapiere. 12 Aufl. Munchen, 1986. S. 26 - 27). Оба свойства могут соединяться в одной ценной бумаге, как это имеет место при векселе и чеке. Но такое соединение необязательно. Так, например, удостоверенное коносаментом право согласно ст. 119 КТМ в принципе не зависит в своем существовании от действительности договора морской перевозки груза; следовательно, коносамент в этом смысле есть абстрактная ценная бумага, которая, однако, не обладает свойством бестипности.

Абстрактность ценной бумаги усиливает правовое положение управомоченного по бумаге лица. При бумагах публичной достоверности, в которых соединяются неакцессорность и бестипность, право из бумаги, приобретенное лицом, не являющимся стороной каузальной сделки, освобождается от всякого влияния этой сделки. При бумагах публичной достоверности, которые являются неакцессорными, но не обладают свойством бестипности, должник не может противопоставить такому лицу возражение о недействительности каузальной сделки, но может защищаться возражениями из относящихся к соответствующему типу договора правовых норм (например, возражением об удержании - абз. 1 п. 2 ст. 160 КТМ).

В противоположность публичной достоверности и обусловленному ею началу ограничения возражений абстрактность действует и при некоторых ректа-бумагах, в частности при именных векселях и именных коносаментах, а также в пользу первого приобретателя бумаги. Поэтому если лежащая в основании права из именного соло-векселя каузальная сделка ничтожна или эффективно оспорена, то векселедатель не может отказать своему контрагенту по этой сделке в платеже по векселю со ссылкой на ее недействительность. Но поскольку векселедержатель в данном случае неосновательно обогатился за счет векселедателя, последнему причитается направленное против требования векселедержателя возражение о неосновательном обогащении.

3. Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи говорит о подложной ценной бумаге, удостоверяющей денежное обязательство. В зависимости от вида действия по подлогу бумаги различают изготовление неподлинного документа, т.е. документа, якобы изготовленного другим лицом (подлог в узком смысле), и неправомочное изменение содержания подлинного документа (подделку) (см.: Baumbach A., Hefermehl W. Wechselgesetz und Scheckgesetz mit Nebengesetzen und einer Einfuhrung in das Wertpapierrecht. 21 Aufl. Munchen, 1999. S. 134).

Тот, кто совершил подлог переданной им бумаги или передал бумагу, зная о том, что она подложна, обязан предоставить владельцу бумаги указанную в ней денежную сумму и возместить ему причиненный вред. Если подложная ценная бумага передается лицом, не знающим о ее подложности, то отношения между отчуждателем и приобретателем бумаги регулируются: при передаче предъявительской бумаги - предписаниями, предусматривающими последствия неисполнения каузальной сделки, которая лежит в основании передачи бумаги; при передаче ордерной бумаги - предписаниями о самостоятельности отдельных вексельных (чековых) обязательств и гарантийной функции вексельного (чекового) индоссамента (ст. ст. 7, 15, 43, 77 Положения о переводном и простом векселе, п. 1 ст. 885 ГК); при передаче ректа-бумаги - предписаниями ст. 390 или п. 3 ст. 576 ГК (см. п. 2 коммент. к ст. 146 ГК).

Лицо, подлог волеизъявления которого совершен, не является должником по удостоверенному подложной бумагой обязательству, поскольку оно не заключало договора о передаче такой бумаги в собственность. Но оно может стать должником по этому обязательству через одобрение указанного договора по аналогии с п. 1 ст. 183 ГК. Так, например, если лицо, подложной подписью которого подписан выданный вексель, одобряет договор о передаче этого векселя в собственность, а тем самым и лежащую в основании этого договора каузальную сделку, то оно становится обязанным по векселю перед каждым его приобретателем, потому что одобрение действует с обратной силой на момент выдачи векселя с подложной подписью (п. 2 ст. 183 ГК).


Статья 148. Восстановление ценной бумаги


Комментарий к статье 148


1. Из презентационной природы предъявительской и ордерной ценной бумаги должно было бы следовать, что если бумага утрачена (или уничтожена), то право из бумаги больше не может быть осуществлено. Но в этом заключалось бы необоснованное благоприятствование обязанному по бумаге лицу. Поэтому комментируемая статья допускает амортизацию утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е. объявление бумаги утратившей легитимационную силу и замену ее другим средством легитимации. К ректа-бумагам комментируемая статья может применяться по аналогии.

2. Объявление утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу (по терминологии ГПК - "признание недействительной утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги") производится судом в порядке вызывного производства. Согласно п. 1 ст. 294 ГПК тот, кто утратил предъявительскую или ордерную ценную бумагу, может просить суд не только о признании недействительной утраченной бумаги, но и о восстановлении прав по ней. Однако необходимость в восстановлении права, удостоверенного утраченной предъявительской или ордерной ценной бумагой, существовала бы лишь в том случае, если бы управомоченное по бумаге лицо в результате утраты бумаги утратило и удостоверенное ею право. Между тем не подлежит никакому сомнению, что собственник векселя, лишившись владения бумагой (например, вследствие ее хищения), не утрачивает тем самым ни права собственности на вексель, ни права из векселя (абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе). Столь же ясно и то, что вынесенное по его заявлению решение об объявлении утраченной бумаги утратившей силу ничего не меняет в материально-правовом положении заявителя: он продолжает оставаться управомоченным по отношению к вексельному должнику. Действие этого решения состоит лишь в том, что оно уничтожает легитимационную силу утраченного векселя и обосновывает формальную легитимацию заявителя в качестве вексельного кредитора (см.: Крашенинников Е.А. Презентационная природа векселя и вызывное производство // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6. С. 72; Трегубенко Е.Ю. Амортизация ордерных ценных бумаг // Сборник статей к 50-летию Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2001. С. 103).

Таким образом, необходимости в восстановлении права по утраченному векселю (как и по другой утраченной ордерной или предъявительской ценной бумаге) не существует. С учетом сказанного из заголовка гл. 34 ГПК и текста п. 1 ст. 294 ГПК следовало бы исключить соответственно слова "восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам" и "и о восстановлении прав по ним", а комментируемую статью было бы желательно изложить в такой редакции: "Утраченные ценные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги могут быть объявлены судом утратившими силу в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством".

3. Поскольку решение суда в вызывном производстве призвано заменить отсутствующую ценную бумагу другим средством легитимации, а причиной отсутствия бумаги у заявителя может выступать не только ее утрата, но и уничтожение, то это производство должно применяться в отношении как утраченных, так и уничтоженных предъявительских и ордерных ценных бумаг.

Утраченной в смысле комментируемой статьи признается бумага, держатель которой лишился владения ею таким образом, что он не знает, где находится бумага. Вид утраты остается безразличным. Она имеет место независимо от того, выбыла ли бумага из владения держателя помимо его воли (например, вследствие кражи) или по его воле (например, держатель бумаги ее случайно выбросил или передал кому-то на хранение, но не помнит кому) (см.: Jacobi E. Grundriss des Rechts der Wertpapiere im allgemeinen. 3 Aufl. Leipzig, 1928. S. 88 mit Anm. 2). Если прежний держатель знает, у кого находится бумага, он вправе истребовать ее из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК). В этом случае объявление бумаги утратившей силу является недопустимым. Но если виндикационное притязание неосуществимо (например, ввиду неизвестности местонахождения незаконного владельца бумаги), то бумага может быть амортизирована.

Под уничтоженной бумагой следует понимать бумагу, которая полностью разрушена (например, сожжена) или повреждена так, что она больше не может считаться носителем права из бумаги (например, текст векселя залит тушью). Распад бумаги на несколько частей через ее сминание или разрыв, если держатель бумаги еще может соединить части в бумагу, не приравнивается к уничтожению и не препятствует осуществлению права из бумаги. Если разрушен какой-либо из вексельных реквизитов (например, имя векселедержателя сделано нечитаемым или закрашено), то векселедержатель, как и при полном уничтожении векселя, продолжает оставаться вексельным кредитором, но в этом случае он не является вынужденным к проведению вызывного производства, если может доказать содержание первоначального текста векселя (см.: Baumbach A., Hefermehl W. Op. cit. S. 423).

4. Вызывное производство урегулировано гл. 34 ГПК. Управомоченным на подачу заявления выступает тот, кто может осуществить право из предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е., как правило, собственник бумаги; при бланкоиндоссированной бумаге - последний держатель. При бланко-векселе (ст. 10 Положения о переводном и простом векселе) право на подачу заявления принадлежит последнему управомоченному на заполнение документа бланкодержателю. Препоручительный индоссат может подать заявление от имени препоручительного индоссанта.

5. Тот, кто добился решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу, легитимируется в качестве субъекта удостоверенного ею права и может осуществить его, предъявив обязанному по бумаге лицу вместо амортизированной бумаги надлежащим образом заверенную копию судебного решения. Амортизированная бумага утрачивает легитимационную силу, даже если она находится в руках добросовестного приобретателя. Поэтому обязанный по бумаге не освобождается от своей обязанности через представление держателю амортизированной бумаги, но его освобождает представление тому, кто легитимирован посредством решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу.

Решение суда об объявлении утраченной бумаги утратившей силу не изменяет принадлежности права из бумаги. Если заявитель с самого начала не имел удостоверенного бумагой права или если он утратил это право во время вызывного производства вследствие предписания о защите оборота (п. 3 ст. 302 ГК, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе), то он хотя и получает через судебное решение легитимацию, но не становится управомоченным по бумаге лицом (см.: Ulmer E. Das Recht der Wertpapiere. Stuttgart und Berlin, 1938. S. 92). В этом случае обладатель права из бумаги, которое не затрагивается решением об объявлении утраченной бумаги утратившей силу, при полном бремени доказывания своего кредиторства вправе требовать от заявителя выдачи копии решения (ст. 301 ГК), потому что она теперь удостоверяет право из бумаги и, стало быть, является собственностью кредитора по бумаге (см.: Hueck A., Canaris C.W. Op. cit. S. 162; Крашенинников Е.А. Презентационная природа векселя и вызывное производство. С. 77).

Поскольку копия решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной бумаги утратившей силу не есть ценная бумага, удостоверенное ею право из бумаги не может приобретаться так, как приобретаются права, удостоверенные предъявительскими или ордерными ценными бумагами. Приобретение этого права, если оно является уступаемым, возможно лишь путем цессии (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК). В случае уступки заявителем права из бумаги обязанное по бумаге лицо может противопоставить цессионарию возражения ex persona cedentis (ст. 386 ГК). Если уступающий право из бумаги заявитель в действительности не является кредитором по бумаге, то добросовестное приобретение не принадлежащего уступающему права исключено (см.: Larenz K. Lehrbuch des Schuld-rechts. 14 Aufl. Munchen, 1987. Bd. 1. S. 576).

Удостоверенное копией решения право из бумаги представляет собой то же самое право, которое ранее удостоверялось предъявительской или ордерной ценной бумагой. Поэтому у обязанного по бумаге лица сохраняются все возражения, которыми он мог бы защищаться против требования, заявленного на основании ценной бумаги.

6. Согласно ст. 300 ГПК лицо, добившееся решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу, вправе требовать выдачи ему заменяющей бумаги, т.е. новой ценной бумаги взамен амортизированной. Эта бумага должна быть подписана всеми лицами, подписавшимися на амортизированной бумаге, и снабжена отметкой составителя бумаги, которая бы позволяла отличить заменяющую бумагу от бумаги, подвергнутой амортизации. С выдачей заменяющей бумаги судебное решение сохраняет свое действие, состоящее в разрушении легитимационной силы амортизированной бумаги, но утрачивает свою функцию быть заменителем средства легитимации. Заявитель, которому выдана новая предъявительская или ордерная ценная бумага, может передать ее соответственно посредством договора о передаче бумаги в собственность (см. п. 1 коммент. к ст. 146 ГК) или договора о передаче и индоссамента (см. п. 3 коммент. к ст. 146 ГК). В этом случае для добросовестного приобретателя открывается возможность приобретения права собственности на бумагу и удостоверенного бумагой права при неуправомоченности отчуждателя (п. 3 ст. 302 ГК, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе).


Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги


Комментарий к статье 149


1. Комментируемая статья понимает под "бездокументарной ценной бумагой" бездокументарную форму фиксации права, закрепляемого именной или ордерной ценной бумагой. Бездокументарная ценная бумага не является ценной бумагой в смысле абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК, поскольку не обладает ни одним из ее основных признаков (см. п. 1 коммент. к ст. 142 ГК). Кроме того, не будучи вещью, разновидностью которой служит ценная бумага (ст. 128 ГК), бездокументарная ценная бумага не может выступать ни объектом права собственности и других вещных прав, ни предметом сделок (ее нельзя продать, передать, заложить и т.д.).

2. Вопреки указанию абз. 1 п. 1 комментируемой статьи, к бездокументарным ценным бумагам не могут применяться предписания, установленные для ценных бумаг, в частности предписания п. 1 ст. 142, ст. ст. 143 - 148 ГК, а также гражданско-процессуальные нормы, регулирующие вызывное производство (ст. ст. 294 - 301 ГПК).

3. Лишенную теоретического обоснования правовую фигуру бездокументарных ценных бумаг следует заменить известной германскому и швейцарскому законодательству правовой фигурой ценных прав (Wertrechte), т.е. не удостоверенных ценными бумагами, но занесенных в особый реестр прав, которые снабжены функцией, схожей с функцией прав, воплощенных в ценных бумагах фондового рынка (см.: Rehfeldt B., Zollner W. Op. cit. S. 6, 13 - 14; Meier-Hayoz A., von der Crone H.C. Wertpapierrecht. 1 Aufl. Bern, 1985. S. 297, 298). При этом правовой режим ценных прав должен определяться специальными предписаниями, расположенными за пределами гл. 7 ГК.