Geum.ru

Кодексу российской федерации часть первая (Постатейный)

Вид материалаКодекс

Содержание


Частные и бюджетные
Автономные учреждения
Исполнительный орган
Подобный материал:
1   ...   28   29   30   31   32   33   34   35   ...   63
Учреждение является некоммерческой организацией со специальной правоспособностью. Это весьма специфический, но в то же время самый распространенный вид некоммерческих организаций. Правовое положение учреждений определяется ГК, а частных учреждений - также Законом о некоммерческих организациях. На государственные учреждения Закон о некоммерческих организациях не распространяется. Их правовое положение регулируется БК и специальным Законом об автономных учреждениях. Помимо этого, особенности правового положения отдельных видов учреждений определяются Законом об образовании (ст. 11), а также Законом об общественных объединениях (ст. ст. 11, 35).

Правовой статус учреждения определяется также уставом либо общим положением об организациях этого вида и решением собственника о создании (которое, впрочем, не признается учредительным документом, - см. ст. 52 ГК).

К отдельным видам учреждений, особенности правового положения которых регулируются специальными правовыми актами, относятся, в частности, благотворительные учреждения (ст. 7 Закона о благотворительной деятельности), общественные учреждения (ст. 11 Закона об общественных объединениях), образовательные учреждения (ст. 47 Закона об образовании).

К иным правовым актам, упомянутым в п. 3 комментируемой статьи, можно отнести общие положения об учреждениях отдельных видов: например, Типовое положение об общеобразовательном учреждении, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 марта 2001 г. N 196 (СЗ РФ. 2001. N 13. Ст. 1252); Типовое положение об учреждении начального профессионального образования, утв. Постановлением Правительства РФ от 14 июля 2008 г. N 521 (СЗ РФ. 2008. N 29 (ч. 2). Ст. 3519); Типовое положение об образовательном учреждении среднего профессионального образования (среднем специальном учебном заведении), утв. Постановлением Правительства РФ от 18 июля 2008 г. N 543 (СЗ РФ. 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3631) и др. В учредительных документах собственник определяет цели учреждения, способы и средства их достижения. Правомочия федерального государственного учреждения определяются уставом учреждения (см. ст. 7 Закона об автономных учреждениях, Постановление Правительства РФ от 10 февраля 2004 г. 71 "О создании, реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений" (СЗ РФ. 2004. N 7. Ст. 537)).

В случаях, установленных учредительными документами, учреждение вправе заниматься деятельностью, приносящей доходы, в том числе предпринимательской деятельностью. В любом случае такая деятельность должна соответствовать определенным в учредительных документах целям. Сделки, выходящие за пределы специальной правоспособности, являются недействительными (подробнее об этом см. п. 1 Постановления ВАС N 21). При совершении сделок следует учитывать объем целевой (специальной) правоспособности учреждения. Это относится и к сделкам, направленным на приращение имущества учреждения (например, принятие дара, наследства). Если учреждение без разрешения собственника примет наследство, то сделку - принятие наследства, как выходящую за пределы специальной правоспособности учреждения, следует признать ничтожной (см. также Постановление ВАС N 21).

Круг возможных источников пополнения имущества учреждения определяется в учредительных документах и может быть открытым ("любые законные источники поступлений").

2. Учредителем (собственником имущества учреждения) может быть гражданин или юридическое лицо (для частного учреждения) либо Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование (для государственного или муниципального учреждения). Государственные и муниципальные учреждения, в свою очередь, подразделяются на бюджетные и автономные.

В отдельных случаях закон содержит специальные правила относительно личности собственников имущества определенных видов учреждений. Так, собственником имущества (учредителем) благотворительного учреждения может быть только другая благотворительная организация (ст. 7 Закона о благотворительной деятельности). Учредителями общественного учреждения могут быть только граждане и юридические лица - общественные организации (ст. 6 Закона об общественных объединениях).

В соответствии со ст. 7 Закона об автономных учреждениях устав автономного учреждения должен включать наименование автономного учреждения, включающее слова "автономное учреждение" и содержащее указание на характер его деятельности, а также на собственника его имущества.

3. Анализ законодательства позволяет сделать вывод о том, что учреждение может быть создано на базе имущества как одного, так и нескольких собственников (соучредителей). При этом исключается ситуация, когда право собственности на отдельные объекты, входящие в состав имущества учреждения, принадлежат индивидуально разным лицам. Иными словами, отношения между соучредителями учреждения в части предоставленного учреждению имущества должны подчиняться правилам об общей долевой собственности. В случае же создания учреждения супругами отношения между соучредителями подчиняются правилам об общей совместной собственности. Это не распространяется на случаи передачи учреждению имущественных прав (например, передача имущества в пользование, а не собственно имущественного вклада).

Собственник учреждения может передать имущество учреждения в собственность третьим лицам, к которым переходят и соответствующие права, и обязанности собственника как учредителя.

4. Переданное собственником и приобретенное за счет предоставленных собственником средств имущество принадлежит учреждению на праве оперативного управления. Плоды и доходы от имущества, принадлежащего учреждению на праве оперативного управления (например, доходы от сдачи в аренду закрепленного за учреждением имущества), также поступают в оперативное управление учреждения.

В то же время приобретенное за счет собственных доходов учреждения имущество (ст. 298 ГК) находится в свободном распоряжении учреждения и учитывается на отдельном балансе. Такое свободное распоряжение является особым видом права оперативного управления и не должно отождествляться как с правом собственности, так и с правом хозяйственного ведения. Доходы и приобретенное на эти доходы имущество, учитываемые на отдельном балансе, не могут быть изъяты у учреждений по решениям собственника, в том числе и в тех случаях, когда они не используются или используются не по целевому назначению (п. 10 Постановления ВАС N 8).

По действующему законодательству учреждение не может обладать имуществом на праве собственности. Тем не менее с практической точки зрения при регистрации недвижимого имущества следует указывать на приобретение учреждением права оперативного управления наследственным имуществом (п. 2 ст. 299 ГК). Регистрирующий орган, скорее всего, откажет в регистрации безымянного вещного права.

Закон не решает вопрос о режиме имущества, приобретенного учреждением по иным основаниям, в частности приобретательной давности, создания, получения в дар от третьих лиц и т.п. Права учреждения на такое имущество должны определяться учредительными документами, а при отсутствии в них таких положений - по аналогии закона исходя из всей совокупности обстоятельств приобретения имущества (см. также коммент. к ст. ст. 294 - 298 ГК).

5. По общему правилу при осуществлении учреждением сделки с недвижимым имуществом, которое закреплено за ним на праве оперативного управления, стороной сделки выступает не само учреждение, а собственник его имущества. Например, стороной договора аренды имущества, закрепленного за государственным учреждением на праве оперативного управления, выступают государственные органы. Однако эта норма не является императивной (п. 1 ст. 296 ГК). В случаях, предусмотренных законодательством, учредительными документами, решениями собственника, учреждение вправе самостоятельно распоряжаться таким имуществом. Так, высшее учебное заведение вправе самостоятельно сдавать в аренду закрепленное за ним имущество (п. 4 ст. 27 Закона о высшем образовании); аналогичные полномочия предоставлены учреждениям науки (п. 5 ст. 6 ФЗ от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4137)). Если право государственного учреждения на распоряжение имуществом от своего имени обусловлено согласием собственника, то при совершении сделки обязательно проведение оценки такого имущества (ст. 8 Закона об оценочной деятельности).

Учитывая, что право оперативного управления является вещным, следует признать, что обсуждаемый правовой режим применим только в отношении материального имущества, вещей и не распространяется на информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, деловую репутацию. Учреждение самостоятельно реализует правомочия правообладателя и осуществляет защиту прав на указанные объекты.

В силу специальной правоспособности учреждения сделки по распоряжению любым его имуществом, в том числе самостоятельно полученным (созданным или приобретенным), а также имущественными правами должны соответствовать целям и задачам его деятельности.

6. Как правило, руководство текущей деятельностью учреждения осуществляет единоличный исполнительный орган (директор, председатель, ректор, декан, главный врач). В то же время учредительные документы могут предусматривать создание и определять компетенцию иных органов, включая коллегиальные, или устанавливать, что все или часть управленческих функций осуществляются непосредственно собственником. Так, Закон об общественных объединениях допускает возможность создания коллегиального выборного органа, компетентного определять характер и направление деятельности общественного учреждения, а также распоряжаться его имуществом в пределах, устанавливаемых учредителем (учредителями). Исполнительным органом автономного учреждения выступает также директор (ректор, художественный руководитель). Его деятельность контролируется наблюдательным советом, включающим от 5 до 11 членов. В состав наблюдательного совета входят представители учредителя, представители исполнительных органов государственной власти или местного самоуправления и представители общественности.

Следует учитывать, что по смыслу закона компетенция собственника в отношении учреждения аналогична компетенции высшего органа управления (ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Некоторые положения данного Закона прямо указывают на решения, которые могут быть приняты исключительно собственником (например, преобразование в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество) (п. 5 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

7. Учреждение может участвовать в иных коммерческих и некоммерческих организациях, в частности создавать иные учреждения. Исключением является запрет на участие в полных товариществах и участие в качестве полных товарищей в товариществах на вере. Участие в хозяйственных обществах во всех случаях требует согласия собственника (п. 4 ст. 66 ГК), особенно когда вкладом учреждения являются доходы от его самостоятельной хозяйственной деятельности. Участие в иных организациях требует согласия собственника, в случае если в качестве вклада вносится имущество, принадлежащее учреждению на праве оперативного управления, либо участие предполагает возможность выбытия такого имущества (например, ответственность по обязательствам создаваемой организации).

8. Частные и бюджетные учреждения отвечают по своим обязательствам (независимо от оснований возникновения) всеми находящимися в их распоряжении денежными средствами, включая денежные средства, полученные от хозяйственной деятельности и по иным основаниям (пожертвования, дар третьих лиц) (см., например, Постановление Президиума ВАС от 24 ноября 1998 г. N 4268/98; Постановление Президиума ВАС от 25 августа 1998 г. N 1551/98 (Вестник ВАС. 1998. N 11)). Речь здесь идет именно об имеющихся в наличии (на счетах и в кассе) средствах, без учета возможных будущих поступлений. При этом следует учитывать, что в силу п. 1 ст. 161 БК федеральное бюджетное учреждение осуществляет операции с бюджетными средствами через лицевые счета в федеральном казначействе.

Этим доступные кредиторам для обращения взыскания активы частного (бюджетного) учреждения исчерпываются. Взыскание на иное имущество, как закрепленное за бюджетным учреждением на праве оперативного управления, так и приобретенное за счет доходов, полученных от собственной хозяйственной деятельности, обращено быть не может (п. 3 Постановления ВАС N 21). При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам учреждений несет собственник их имущества (учредитель). Ответственность собственника имущества учреждения является особым видом субсидиарной ответственности, на который общие нормы о субсидиарной ответственности, установленные ст. 399 ГК, распространяются с особенностями, установленными ст. 120 Кодекса: собственник имущества учреждения не может быть привлечен к ответственности без предъявления в суд искового требования к основному должнику (см. Постановление ВАС N 21).

Для привлечения собственника имущества учреждения к субсидиарной ответственности истец должен предъявить свои требования к нему в течение срока исковой давности, который составляет три года. В судебной практике округов встречаются различные позиции по вопросу порядка исчисления данного срока. Например, в судебной практике Западно-Сибирского, Восточно-Сибирского, Северо-Кавказского округов признается, что специальных сроков исковой давности к требованиям о привлечении к ответственности субсидиарных должников законом не установлено, и в таких случаях срок исковой давности начинает течь с того момента, когда истец узнал о нарушении своего права основным должником (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12 мая 2004 г. N Ф04/2563-535/А46-2004, от 8 января 2003 г. N Ф04/80-1113/А46-2002, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30 июля 2004 г. N А74-117/04-К1-Ф02-2798/04-С2, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 сентября 2000 г. N Ф08-2493/2000).

Однако преобладает иная позиция: поскольку кредитор может обратиться к субсидиарному должнику только после неисполнения обязательств основным должником, о котором он узнает по факту из постановления судебного пристава-исполнителя о невозможности взыскания с него долга, срок исковой давности начинает течь с момента вынесения судебным приставом-исполнителем первого акта - о невозможности обращения взыскания на имущество основного должника (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 19 июня 2006 г. по делу N А05-20328/05-32, от 21 июля 2006 г. по делу N А56-20528/2005).

Таким образом, единообразие в практике отсутствует; чтобы не попасть впросак, кредиторам следует сразу предъявлять иск основному и дополнительному должникам, т.е. учреждению и его собственнику.

В случае недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств для удовлетворения требований кредиторов данный факт устанавливается на основании утвержденного промежуточного ликвидационного баланса ликвидируемого учреждения (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 26 января 2007 г. N А56-25056/2006, от 26 февраля 2006 г. N А56-12393/2005). Течение срока исковой давности для кредитора в таком случае начинается с момента утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

Надлежащим ответчиком по иску о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам бюджетного учреждения будет соответствующее публично-правовое образование. От его имени в суде выступает главный распорядитель средств бюджета (на федеральном уровне таковыми, как правило, выступают органы государственной власти Российской Федерации, а в субъектах РФ и муниципальных образованиях - также и иные бюджетные учреждения), которому данное учреждение подведомственно (ст. 158 БК). Перечень главных распорядителей средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ, бюджетов государственных внебюджетных фондов, местного бюджета устанавливается законом (решением) о соответствующем бюджете в составе ведомственной структуры расходов (п. 2 ст. 21 БК).

Согласно совместному Приказу Министерства финансов РФ и исполняющего обязанности руководителя Федерального казначейства РФ от 25 августа 2006 г. N 114н/9н функция по представлению в судебных органах интересов Министерства финансов РФ и интересов Правительства РФ в случаях, когда их представление поручено Министерству финансов РФ, возложена на управления Федерального казначейства по субъектам РФ (за исключением управления Федерального казначейства по г. Москве), а в судебных органах г. Москвы - на Правовой департамент Министерства финансов РФ (Приказ Министерства финансов РФ и исполняющего обязанности руководителя Федерального казначейства РФ от 25 августа 2006 г. N 114н/9н "О порядке организации и ведения работы по представлению в судебных органах интересов Министерства финансов Российской Федерации и интересов Правительства Российской Федерации в случаях, когда их представление поручено Министерству финансов Российской Федерации" (Финансовая газета. 2006. N 45)).

В п. 1 Постановления ВАС N 23 подчеркнуто, что указание истцом в исковом заявлении органа, не являющегося главным распорядителем бюджетных средств, не препятствует рассмотрению спора по существу. В данном случае суд при подготовке дела к судебному разбирательству должен выяснить, какой орган как главный распорядитель должен выступать в суде от имени публично-правового образования, и надлежащим образом известить его о времени и месте судебного разбирательства. В том случае, если государственный (муниципальный) орган, являвшийся главным распорядителем бюджетных средств на момент возникновения спорных правоотношений, утратил соответствующий статус (в связи с передачей соответствующих полномочий иному органу или в связи с ликвидацией), в качестве представителя публично-правового образования надлежит привлекать орган, обладающий необходимыми полномочиями на момент рассмотрения дела в суде, а при отсутствии такового (в случае если соответствующие полномочия не переданы иному органу) - финансовый орган публично-правового образования.

В случае удовлетворения судом заявления взыскателя о взыскании средств с главного распорядителя средств федерального бюджета в порядке субсидиарной ответственности по денежным обязательствам находящегося в его ведении получателя средств федерального бюджета исполнительный документ о взыскании средств с главного распорядителя средств федерального бюджета направляется в орган Федерального казначейства по месту открытия главному распорядителю средств федерального бюджета лицевого счета как получателю средств федерального бюджета (п. 10 ст. 242.3 БК). Исполнение судебных актов (решений и судебных приказов) по обращению взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации производится в соответствии с гл. 24.1 БК. В силу п. 2 ст. 242.1 БК и ч. 3 ст. 428 ГПК к исполнительному листу (за исключением судебного приказа) должна быть приложена заверенная судом копия судебного акта, на основании которого он выдан.

По смыслу п. 5 ст. 161 БК взыскание по обязательствам подведомственных учреждений может быть обращено только на средства, выделенные главному распорядителю в пределах соответствующих лимитов (т.е. определенных ему бюджетных ассигнований).

Таким образом, при недостаточности выделенных соответствующим органам лимитов ликвидации соответствующего отраслевого органа управления (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 8 мая 2002 г. N КГ-А40/2676-02) требования о взыскании средств в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам государственных и муниципальных учреждений следует предъявлять непосредственно к соответствующему публично-правовому образованию, от имени которого в суде выступают, как правило, высшие органы исполнительной власти (администрация, правительство) или финансовые органы в пределах своей компетенции.

9. Автономные учреждения действуют наряду с существующими государственными и муниципальными учреждениями, однако в отличие от них обладают большей свободой в вопросах распоряжения имуществом и осуществления своей уставной деятельности. По существу, это самостоятельная форма организаций. Такие организации действуют в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах (п. 1 ст. 2 Закона об автономных учреждениях).

В отличие от бюджетного и частного учреждения автономное учреждение не финансируется по смете доходов и расходов. Доходы автономного учреждения поступают в его самостоятельное распоряжение и используются для достижения целей, ради которых оно создано. Собственник имущества не имеет права на получение доходов от деятельности автономного учреждения и от использования его имущества.

Автономное учреждение самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества. Под особо ценным движимым имуществом понимается имущество, без которого осуществление автономным учреждением своей уставной деятельности будет существенно затруднено. Перечень такого особо ценного движимого имущества устанавливается учредителем в порядке, определенном Правительством РФ (Постановление Правительства РФ от 31 мая 2007 г. N 337 "О порядке определения видов особо ценного движимого имущества автономного учреждения" (СЗ РФ. 2007. N 23. Ст. 2802)).

10. В случае предъявления кредитором требования о возложении на учреждение мер ответственности за нарушение денежного обязательства суду при применении ст. 401 ГК необходимо иметь в виду, что отсутствие у учреждения находящихся в его распоряжении денежных средств само по себе нельзя расценивать как принятие им всех мер для надлежащего исполнения обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота.

Поэтому недофинансирование учреждения со стороны собственника его имущества само по себе не может служить обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии вины учреждения, и, следовательно, основанием для освобождения его от ответственности на основании п. 1 ст. 401 ГК (п. 8 Постановления ВАС N 21).

11. Весьма специфично правовое положение учреждений, которые полностью или частично финансируются за счет бюджета (бюджетные учреждения). Особенности статуса этих организаций определяются в первую очередь БК, который устанавливает ряд серьезных ограничений в отношении их правоспособности и имущественных прав. Например, бюджетные учреждения не имеют права получать кредиты (займы) (п. 4 ст. 161 БК). Закупки товаров, работ и услуг осуществляются учреждениями на основе государственных или муниципальных контрактов, которые должны быть предусмотрены в расходах соответствующего бюджета и размещаются на конкурсной основе, если иное не установлено федеральными законами и законодательными актами субъектов РФ. Размещение бюджетными учреждениями заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг производится в соответствии с ФЗ от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3105).

В силу ст. 72 БК государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, кроме случаев, установленных БК.

Сделки, совершенные с нарушением указанных требований, являются ничтожными.

Бюджетные средства могут быть изъяты у учреждений - получателей средств федерального бюджета в случаях и порядке, которые предусмотрены БК (в частности, в связи с использованием бюджетных средств не по целевому назначению).

Изменения в БК, вступившие в силу с 1 января 2008 г., предполагают принятие специального федерального закона, в котором будут определяться особенности использования бюджетными учреждениями средств от оказания платных услуг, средств безвозмездных поступлений и средств от иной приносящей доходы деятельности. До дня вступления в силу такого закона бюджетное учреждение на основании закона (решения) о бюджете вправе использовать полученные им средства от приносящей доходы деятельности на обеспечение своей деятельности на основании документа (генерального разрешения) главного распорядителя (распорядителя) бюджетных средств. Операции с такими средствами осуществляются в установленном финансовым органом порядке в соответствии со сметой доходов и расходов по приносящей доход деятельности (ФЗ от 26 апреля 2007 г. N 63-ФЗ "О внесении изменений в Бюджетный кодекс Российской Федерации в части регулирования бюджетного процесса и приведения в соответствие с бюджетным законодательством Российской Федерации отдельных законодательных актов Российской Федерации" (СЗ РФ. 2007. N 18. Ст. 2117)).

12. При ликвидации учреждения оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, включая имущественные права, а также имущество, принадлежащее учреждению на праве самостоятельного распоряжения, по общему правилу передается его собственнику (п. 3 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях, п. 3 ст. 19 Закона об автономных учреждениях). Закон и иные правовые акты могут определять иные правила (например, направление имущества на цели, предусмотренные уставом) (ст. 26 Закона об общественных объединениях). Исключения могут быть установлены и учредительными документами учреждения (уставом, положением об организациях этого вида, решением собственника о создании учреждения).


Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)


Комментарий к статье 121


1. Цели создания и деятельности ассоциаций и союзов коммерческих организаций определенно ограничены законом. Эти альянсы создаются для координации дел участников, а также представления и защиты общих имущественных интересов. По смыслу закона объединения некоммерческих организаций создаются с аналогичными целями. Отдельные нормы, регулирующие деятельность ассоциаций (союзов), содержатся в Законе о некоммерческих организациях, а ассоциаций (союзов) общественных объединений - также и в Законе об общественных объединениях. Создание и деятельность ассоциаций (союзов) юридических лиц определенного вида регулируются также Законом о потребительской кооперации, Законом о сельскохозяйственной кооперации, Законом о благотворительной деятельности и др. Во всем остальном, что не предусмотрено законом, члены ассоциации (союза) имеют полную свободу в формировании структуры и организации деятельности своего объединения.

Положения об ассоциациях (союзах) юридических лиц не распространяются на торгово-промышленные палаты (ТПП), которые, хотя и создаются с аналогичными целями, являются самостоятельной организационно-правовой формой некоммерческих организаций (Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (Ведомости РФ. 1993. N 33. Ст. 1309)). Следует отметить, что членами ТПП могут выступать не только юридические лица, включая коммерческие организации, но и индивидуальные предприниматели. Торгово-промышленные палаты вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

Нормы об ассоциациях и союзах не распространяются также на такие формы предпринимательских объединений, как холдинги и финансово-промышленные группы. Эти структуры не рассматриваются действующим законодательством как самостоятельные организационно-правовые формы юридических лиц. Например, финансово-промышленная группа определена как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы.

Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6076) предусматривает возможность создания саморегулируемых организаций, которые представляют собой некоммерческие организации, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида (ст. 3 ФЗ "О саморегулируемых организациях"). К таковым относятся организации арбитражных управляющих, оценщиков, участников рынка ценных бумаг, нотариусов, адвокатов и т.п. Саморегулируемая организация не является самостоятельной организационно-правовой формой. Саморегулируемые организации создаются в форме ассоциаций (союзов), некоммерческих партнерств.

2. Ассоциация (союз) коммерческих организаций не вправе вести предпринимательскую деятельность. Подобного ограничения в отношении объединения некоммерческих организаций не установлено. Подчеркнем в этой связи, что предпринимательской является не любая приносящая доходы деятельность, а лишь соответствующая признакам, указанным в п. 1 ст. 2 ГК. Таким образом, объединения коммерческих юридических лиц в пределах своей специальной правоспособности вправе заниматься осуществлением работ, оказанием услуг и другой подобной деятельностью. Следует, однако, отметить, что члены ассоциации (союза) пользуются ее услугами безвозмездно (п. 1 ст. 12 Закона о некоммерческих организациях).

3. Ограничений для количественного состава участников ассоциации (союза) не установлено. По смыслу закона союзы и организации должны иметь не менее двух учредителей.

Гражданский кодекс (п. 4 ст. 50) предполагает возможность создания ассоциации (союза), членами которого являются как коммерческие, так и некоммерческие организации. Логично, например, допустить возможность участия в ассоциации (союзе) юристов как юридических фирм, действующих в форме хозяйственных обществ, так и адвокатских образований, которые являются самостоятельными организационно-правовыми формами некоммерческих организаций. Представляется, что по смыслу законодательства нет причин запрещать вхождение в ассоциацию (союз), созданную коммерческими организациями, юридических лиц, которые являются некоммерческими организациями, но в соответствии с учредительными документами вправе осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли. В таком случае в отношении ассоциации (союза) продолжают действовать дополнительные ограничения, предусмотренные законодательством для объединений коммерческих организаций. Следует также признать, что наравне с коммерческими организациями в ассоциациях (союзах) юридических лиц могут участвовать и индивидуальные предприниматели. По пути расширительного толкования указанных норм закона, признания бессмысленными ограничений идет и судебная практика (см., например, Постановление Президиума ВАС от 13 июля 1999 г. N 1259/99).

4. Законодательство не устанавливает каких-либо требований к составу имущественных взносов (учредительных, вступительных, членских), размеру и порядку их внесения. Для ассоциаций (союзов), как и для других некоммерческих юридических лиц, не установлено требование о формировании уставного капитала (фонда) и его минимальном размере. Этот либеральный подход уравновешивается тем, что члены ассоциации (союза) юридических лиц не имеют имущественных прав в отношении имущества объединения, однако несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Закон не содержит императивных норм о том, что все члены ассоциации (союза) имеют равные права, но предусматривает определенный и гарантированный каждому из членов минимум прав (ст. 123 ГК). Можно заключить, что учредительные документы ассоциаций (союзов) (за исключением общественных объединений) могут предусматривать разные категории (ступени, уровни) членства с тем, однако, что любому члену должны предоставляться права, гарантированные ГК, в частности право безвозмездно пользоваться ее услугами.

5. По смыслу закона учредительные документы могут ограничивать, упорядочивать, но не исключать ответственность членов ассоциации по ее обязательствам. Если соответствующие положения в учредительных документах отсутствуют, такие обязательства являются долевыми по характеру распределения между участниками (пропорционально их взносам, доле участия) и не ограничены определенной суммой. Поэтому рекомендуется включать в учредительные документы ассоциации (союза) положения о предельном размере и порядке субсидиарной ответственности членов по обязательствам ассоциации. При этом следует учитывать, что вышедший или исключенный член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Равным образом учредительные документы ассоциации могут ограничивать размер ответственности, но не исключать ее полностью.

6. Заурегулированность правового положения ассоциаций (союзов) делает эту форму редкой и малопригодной. Объединения для координации деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов целесообразно создавать в форме некоммерческих партнерств. Эта альтернативная организационно-правовая форма предоставляет практически неограниченную свободу выбора в отношении внутренней организационной структуры, характера деятельности и отношений между участниками. В частности, членами некоммерческого партнерства могут быть как некоммерческие, так и коммерческие организации, а также физические лица в любой комбинации. Отсутствуют запрет на предпринимательскую деятельность некоммерческого партнерства, даже если его участниками являются предприниматели, и субсидиарная ответственность членов. Учредительные документы некоммерческого партнерства могут предусматривать право участников на получение части имущества (или его стоимости) в случае выхода или ликвидации партнерства.

7. Наименование некоммерческих организаций данного вида должно содержать слово "ассоциация" или "союз", а также указание на основной предмет деятельности ее членов. Под основным предметом деятельности следует понимать общие черты (характеристики) профильной деятельности всех членов объединения как самостоятельных хозяйствующих субъектов. Иными словами, это та предпринимательская деятельность или общие имущественные интересы, для координации, представления и защиты которых создаются ассоциации (союз). В частности, в наименование этих объединений может быть включено указание на вид или территорию хозяйственной деятельности, форму ее осуществления и т.п.


Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов


Комментарий к статье 122


1. Некоторые законы предусматривают возможность создания ассоциаций (союзов), действующих исключительно на основании устава (см., например, ст. 13 Закона об общественных объединениях, ст. 8 Закона о профсоюзах). Представляется, что эти положения ныне не имеют силы как противоречащие императивному предписанию ГК.

Учитывая, что в отношении учредительного договора действуют общие нормы ГК о договорах, следует особенно тщательно подходить к его составлению. Если учредительными документами ассоциации (союза) не предусмотрено иное, то любые изменения учредительного договора, в частности в связи с приемом и выходом участников, должны будут приниматься только с согласия всех его сторон (т.е. участников ассоциации) либо в судебном порядке.

2. Высшим органом управления ассоциации (союза) является общее собрание членов. В компетенцию общего собрания входит решение вопросов, указанных в п. 1 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях. В соответствии с учредительными документами ассоциации (союза) компетенция общего собрания может быть изменена по сравнению с тем, как она определена законом. Компетенция общего собрания не определена в законодательстве исчерпывающим образом. Учредительные документы ассоциации (союза) могут расширять круг вопросов, которые относятся к компетенции (в том числе к исключительной) общего собрания, и (или) предусматривать, что общее собрание имеет право принять к своему ведению любой вопрос деятельности этого объединения. Однако решение вопросов исключительной компетенции общего собрания - изменение устава; определение приоритетных направлений деятельности ассоциации (союза), принципов формирования и использования ее имущества; образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий; реорганизация и ликвидация ассоциации (союза) - не может делегироваться иным органам ассоциации (союза).

Решения общего собрания принимаются большинством голосов присутствующих членов, а по вопросам исключительной компетенции - квалифицированным большинством голосов или единогласно.

Исполнительный орган ассоциации (союза) осуществляет текущее руководство ее деятельностью, назначается (избирается) общим собранием и подотчетен ему. Наименование, компетенция и состав исполнительного органа, который может быть как коллегиальным, так и единоличным, определяется учредительными документами.

Учредительные документы ассоциации (союза) могут предусматривать создание постоянно действующего коллегиального органа управления: наблюдательного, попечительского совета, правления, президиума. В таком случае устав должен также предусматривать порядок формирования и досрочного прекращения полномочий, принятия решений, функции этого органа, в том числе вопросы его исключительной компетенции.

3. Помимо указанных в п. 2 комментируемой статьи положений, учредительные документы ассоциации (союза) должны включать сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК, п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях. В частности, в учредительном договоре должны быть предусмотрены порядок совместной деятельности учредителей по созданию ассоциации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (членов) из ее состава.


Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов


Комментарий к статье 123


1. Ассоциация (союз) юридических лиц является некоммерческой организацией, основанной на членстве. Комментируемая статья определяет основы правового статуса членов ассоциации (союза). Эти положения должны быть конкретизированы в учредительных документах ассоциации.

Так, в п. 1 комментируемой статьи установлено, что члены ассоциации (союза) вправе пользоваться ее услугами безвозмездно. В то же время сама обязанность ассоциации оказывать какие-либо услуги членам не установлена. То есть участник ассоциации может оказаться в ситуации, когда, имея право на безвозмездное получение услуги, он не в состоянии реализовать его, так как организация не обязана оказывать какие-либо услуги участникам. Поэтому минимальный гарантированный набор, т.е. перечень услуг, которые должны оказываться членам по их требованию, следует закреплять во внутренних, в первую очередь учредительных, документах ассоциации.

Под услугами в данном случае понимается совершение определенных действий (осуществление деятельности, производство работы), полезный эффект которых для получателя заключается прежде всего в нематериальных аспектах результата или процесса их оказания (хотя бы последние и сопровождались материальными изменениями). Например, при проведении ассоциацией (союзом) маркетингового исследования (социологического опроса) ценность представляют полученные данные вне зависимости от того, на каком материальном носителе они представляются участникам.

Право участников ассоциации пользоваться ее услугами безвозмездно не исключает возможности возложения на конкретного участника ассоциации расходов, связанных с оказанием услуг, за которыми он обратился (например, транспортных, почтовых расходов).

2. По смыслу комментируемой статьи право на выход является безусловным и не может быть ограничено учредительными документами ассоциации (союза). Однако поскольку ассоциация (союз) коммерческих организаций не может самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность, бремя финансирования ее деятельности лежит на членах. Для обеспечения финансовой стабильности ассоциации п. 2 ст. 123 ГК устанавливает своеобразный "Юрьев день" для членов ассоциации (союза) - право выйти из ее состава лишь по окончании финансового года. Правомерность этой нормы весьма сомнительна в свете положений ст. 30 Конституции. Более корректным было бы включить в ГК положение о возможности участника выйти из ассоциации в любое время, но это не освобождает его от обязанности уплатить членские взносы за весь текущий финансовый год.

Учредительные документы ассоциации (союза) могут предусматривать основания (случаи) и порядок исключения ее членов. Однако по смыслу закона такие действия должны быть мотивированы. Исключение участника по усмотрению остающихся участников, а равно подобные положения учредительных документов являются неправомерными.

Если основания и порядок исключения учредительными документами не предусмотрены, исключение участника по волеизъявлению остающихся участников (т.е. во внесудебном порядке) невозможно. В этом случае участник может быть исключен лишь в судебном порядке на основании требования о расторжении учредительного договора с членом ассоциации по основаниям, предусмотренным гл. 29 ГК.

Выходящий или исключенный участник не имеет права на получение части (доли) в имуществе ассоциации (союзе) или его стоимости. Также не подлежат возврату вступительные и иные взносы.

3. Поскольку ассоциация (союз) - это договорное объединение, п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что вступление нового участника (члена) возможно с согласия существующих членов. Условия и порядок приема в члены ассоциации (союза), включая форму выражения существующими членами согласия на вступление нового члена в ассоциацию (союз), должны определяться учредительными документами. На практике получение согласия всех членов в ассоциациях, насчитывающих десятки и сотни членов, затруднительно. Учредительными документами может быть предусмотрено, что решение о приеме в члены ассоциации (союза) от имени всех участников выражает общее собрание или иной орган ассоциации (союза). Подобные положения следует рассматривать как заранее выраженное согласие на вступление в ассоциацию новых членов и внесение соответствующих изменений в учредительный договор (разумеется, при соблюдении установленной процедуры), делегирование собственных полномочий ассоциации. В любом случае принятие нового члена возможно только при наличии его волеизъявления на вступление в ассоциацию (союз).

Члены ассоциации (союза) могут свободно входить и выходить из нее (него), но не могут передавать (отчуждать) право членства, которое может переходить в порядке универсального, но не сингулярного правопреемства.

Вступление новых членов может быть обусловлено принятием субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до вступления этого члена. В силу равенства прав и обязанностей всех лиц на вступление в объединение представляется, что такое условие должно быть предусмотрено учредительными или иными внутренними документами ассоциации и применяться единообразно. Неправомерным будет решение вопроса о возложении на кандидатов ответственности по существующим обязательствам в индивидуальном порядке по усмотрению органов ассоциации.

4. По общему правилу (п. 1 ст. 20 Закона о некоммерческих организациях) при ликвидации ассоциации (союза) оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с учредительными документами союза (ассоциации) на благотворительные цели и (или) на цели, для которых эта организация была создана. В частности, учредительные документы могут предписывать использование этого имущества для представления и защиты общих имущественных интересов участников. Наделение частью (долей) в этом имуществе непосредственно самих участников ассоциации (союза) законом не предусмотрено.

В случае если использование имущества ликвидируемого союза (ассоциации) в соответствии с учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.

5. По вопросам субсидиарной ответственности членов по обязательствам этих объединений см. коммент. к ст. 121 - 122 ГК.