Учебно-методический комплекс по курсу «теория государства и права» Москва

Вид материала

Содержание

Естественно-правовые концепции(теология естественного права, теория «возрожденного» естественного права. (Штамлер, Радбрух, Кант
Легистские (позитивистские) концепции: юридический позитивизм, нормативизм, марксизм. (Остин, Амос, Шершеневич, Кельзен, Маркс,
Социологическая школа права.
Психологическая теория права. (А.М. Рейснер, Л.И. Петражицкий).
Понятие, сущность и ценность права.
Ценность права
Объективное и Субъективное а праве. Относительная самостоятельность права.
Правовой закон

Подобный материал:

1 ... 5 6 7 8 9 10 11 12 ... 22

Тема 12: Основные концепции правопонимания.

Вопросы:

Традиционные (теологические) концепции права (индуизм, ислам). Правовой плюрализм.
Естественно-правовые концепции (теология естественного права, теория «возрожденного» естественного права).
Легистские (позитивисткие) концепции: юридический позитивизм, марксизм.
Социологическая школа права.
Психологическая теория права.
Интегративный подход к пониманию права.
Либертарное правопонимание.

1. Традиционные (теологические) концепции права(индуизм, ислам). Правовой плюрализм.

Свое название индусское право получило скорее от факта применения его к индусам, чем из его исторической связи с религией. Под индусом обычно понимают члена общины, основанной на варно-кастовой системе, в том числе вне Индии, следующего основным религиозным постулатом древне-индийской цивилизации.

Согласно концепции индуизма , в основной деятельности человека лежит триада:

- добродетель (дхарма);

- интерес (артха);

- удовольствие (кама).

Соответственно существуют три вида норм и три науки:

- дхармашастра;

- артхашстра;

- камашастра.

Шастры – это книги, в которых содержаться нормы поведения людей.

В дхармашастрах указывается на три источника дхармы:

- виды;

- традицию;

- обычай.

Виды (букв «знание») – комплекс памятников, включающих вопросы религии, философии, этики и т.д.

Традиции (сирити) – второй источник дхармы, сложился на базе ведических текстов. Согласно индусской доктрине – это такая традиция, которая позволяет познать мудрость и которую мудрецы вспомнили и передали людям.

Дхармашастры – это более поздние произведения, излагающие дхарму в более систематизированном виде. Собственно юридические предписания здесь начинают доминировать. Самые значительные шастры – это законы Ману, Яджнавалькья, Нарада.

Индуизм как религиозная доктрина доминирует в позитивном индусском праве.

Право здесь вырастает из слитного космического миропонимания и отождествляется с «мировым порядком», при этом не только земным, но и космическим.

Ислам – религия, которая стала основой мусульманского права как системы норм, сложившейся в своей основе в эпоху раннего средневековья в XII – Xвв.

Согласно исламу, мусульманское право отражает волю Аллаха, охватывает все сферы общественной жизни.

Шариат - божественное право ислама, составляет нормы Корана и сунны – основных источников мусульманского права.

Шариат состоит из двух мастей: теологии, или принципов веры (акида), и права (фикх). Фикх, или мусульманское право, делится на две части: муамалат – указывает мусульманину. Какой должна быть линия его поведения по отношению к себе подобным; ибадат – предписывает обязательства по отношению к Аллаху.

Таким образом, правопонимание в индусском и мусульманском праве является основной частью соответствующей религиозно-философской системы.

2. ^ Естественно-правовые концепции(теология естественного права, теория «возрожденного» естественного права. (Штамлер, Радбрух, Кант, Гегель, Соловьев).

Еще в глубокой древности наметилось различие права (естественного) и закона.

Основной постулат рассматриваемого направления – вывод о существовании высших, постоянно действующих, независимых от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся директивами для законодателя, но и действующих напрямую. Оттенки мнений многообразны, но практика ориентирует на поиск лучшего решения – справедливого и разумного. Теология призывает обратиться к Богу, светский вариант ориентирует на Природу вообще, природу человека, природу вещей.

Кульминацией такого подхода были взгляды и практика буржуазной революции, направленной против феодального произвола и беззакония. Возрождение естественно-правовых идей имело место после Второй мировой войны как реакция на юридический позитивизм и фашистскую политическую систему. Естественно-правовые взгляды всегда активизировались при переходе от полицейского государства к государству правовому.

3. ^ Легистские (позитивистские) концепции: юридический позитивизм, нормативизм, марксизм. (Остин, Амос, Шершеневич, Кельзен, Маркс, Энгельс).

Позитивизм – направление юриспруденции, которое фиксирует в основном лишь результаты правотворческой деятельности. Это учение основывается на анализе и оценке правовых нормы формальной точки зрения, то есть с точки зрения их внешней формы.

Юридико-позитивистские концепции, воспринимающие право через его текстуальную форму и, по сути дела, отождествляющие право с его текстуальной формой, рассматривают право либо в качестве фактических результатов правоприменительной деятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов.

Сторонники нормативистского направления утверждают, что государство есть лишь результат действия норм права, а само право рассматривает как совокупность норм, содержащих правила «должного поведения».

Право в данной теории представляет собой иерархическую (ступенчатою) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется.

И если верхней ступенькой является конституционные нормы , а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности.

Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, который обеспечен принудительной силой государства.

Во второй половине XIX в. Сложились социалистическое и коммунистическое учения, в тои числе марксизм, исходивший из материалистического понимания истории и классовой природы государства.

В системе марксистского учения право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, определяемая материальными условиями жизни этого класса.

Эти идеи отражали обнажившиеся классовые противоречия раннего капитализма, факты жестокого подавления первых выступлений пролетариата, запрещения профсоюзов, цензовый характер политической демократии. Все это послужило причиной для вывода, сделанного К. Марксом и Ф. Энгельсом, о закономерности классовой борьбы, классовой природы государства, его законов и права.

4. ^ Социологическая школа права.

«Социологический» подход к пониманию права сформулировался во второй половине XIX в.

Уподобление писанного закона пустому звуку, сосуду, которые еще следует заполнить – вот основной тезис социологического направления, и в частности реалистической теории права в США. «Наполнять» законы правом призваны судьи и администраторы.

Недоверие к закону – суть реалистического подхода к праву. Общественные отношения объявляются правовыми, самим правом.

«Социологический» подход к праву очень хорош для исследования и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный закон, надо изучать законодательство в действии.

Жизнь права – источник выявления пробелов в законодательном регулировании общественных отношений.

5. ^ Психологическая теория права. (А.М. Рейснер, Л.И. Петражицкий).

Это так называемый широкий подход к праву. В рамках этого направления отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отношениями включают в право правовое сознание. Они утверждают, что психологические процессы разных уровней – такая же реальность как экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность.

Субъекты правового общения в своем поведении руководствуются не нормами позитивного права, а эмоциями, обязательственно-притязательными переживаниями.

Л.И. Петражицкий объясняет деление права на объективное и субъективное, интуитивное и позитивное, официальное и неофициальное.

Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их не учитывая психологический мир индивида.

Тема 13: Понятие и сущность права

Вопросы:

Понятие права. Причины множественности подходов к определению права.
Сущность и ценность права.
Признаки права.
Объективное и субъективное в праве. Относительная самостоятельность в праве.

1. Понятие права. Причины множественности подходов к определению права.

Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного.

Многозначность определений права есть результат множественности доктрин правопонимания. Это первая причина отсутствия единства в определении права. Так:

- для средневековых ученых – божественное установление;

- для Ж.- Ж. Руссо- общая воля;

- для Р. Иеринга – защищенный интерес;

- для Л. Петражицкого – императивно-атрибутивные эмоции;

- для Г. Кельзена – веление, приказ государства и т.д.

Это, так называемая, субъективная причина, т.к. понятие права дается субъектами, чьи философско-мировоззренческие взгляды различны.

Вторая, так называемая, объективная причина связана с целым рядом факторов.

Во-первых, само право есть неоднозначное многогранное сложное социальное явление. Ни одному исследователю еще не удавалось высветить все грани все грани и дать исчерпывающие определение права. Так, русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: «Юристы никогда не найдут определение права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще».

Во-вторых, сложность поиска единого понятия права обусловлена тем, что оно имеет различные формы проявления в зависимости от характера экономического развития общества, его социальной структуры, исторических традиций.

И, наконец, право, как социальное явление, имеет форму, содержание и сущность. И если по вопросам формы (источники) права и содержания (совокупность или система норм) юридическая доктрина более – менее определилась, то по вопросам какова природа права, в чем его сущность? Дискуссии (и не примеримые) идут до сих пор.

2. ^ Понятие, сущность и ценность права.

Сущность права - это главная внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе.

Проблема в том, что по-разному понимается «качественная основа права».

Для понимания природы права важно иметь в виду следующее: право выступает в форме:

- идей, представлений;

- юридических предписаний;

- действий или отношений.

В юридической литературе ведутся споры о том, что следует признавать важнейшим элементом права – идеи, нормы или действия отношения.

Опасность одностороннего подхода к праву – узконормативного или широкого очевидно. Только интегративный позволяет отразить в праве как нормативные свойства, так и его деятельный характер.

Итак, сущность права можно определить как совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Признание общей воли сущностью права выделяет право среди иных нормативных регуляторов, придает ему качество общесоциального регулятора, инструмента достижения общественного согласия и социального мира в обществе.

Право имеет огромную положительную роль в обществе и для каждой личности в отдельности.

^ Ценность права – это его способность служить целью и средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потрнебностей и интересов граждан, общества в целом.

Социальная ценность права проявляется в следующем:

Право обладает инструментальной ценностью. Оно вносит элементы упорядочения и порядка в общественные отношения, делает их цивилизованными.
Право является выразителем и масштабом свободы личности в обществе.
Право является выразителем идей справедливости.
Право выступает мощным фактором прогресса, источником обновления общества, средством проведения реформ.
Право воплощает общую (согласованную) волю участников общественных отношений.
Право есть универсальный регулятор планитарного значения (проблемы международной безопасности, экологические проблемы и т.д.).

В силу этого право сегодня справедливо признается элементом цивилизации и культуры.

3. Признаки права.

Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, на их согласии и компромиссах.
Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека.
Право обеспечивается государственной властью.
Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, предающее ему качество специфического регулятора координатора деятельности людей.
Право есть реально действующая система нормативной регуляции.
Право не тождественно закону. Закон выступает одной из форм выражения права. Закон не отвечающий идеям права, его ценностям может в установленном порядке признаваться недействительным.

4. ^ Объективное и Субъективное а праве. Относительная самостоятельность права.

Различение права и закона ведет к пониманию существования:

- права как объективного, складывающегося явления, относительно независимого от государственной воли благодаря экономическим, социальным политическим, духовным и другим факторам;

- позитивного права, выраженного в правовых источниках. Это объективное во вне право.

Закон, как одна из форм права может как соответствовать праву, так и противоречить ему.

Только как форма выражения права закон является правовым явлением.

^ Правовой закон – это адекватное выражение права в его официальной признанности, общеобязательности, определенности и конкретности, необходимых для действующего позитивного права.

Причина, факторы несоответствия закона праву, т.е. принятие неправовых законов:

- правоотрицающий характер строя;

- антиправовая позиция законодательства;

- ошибки, промахи законодательства;

- низкая правовая и законотворческая культура;

- воля партии, экономической группы (лоббизм).

Институты в борьбе против правонарушительного закона:

система сдержек и противовесов в отношения между властями;
общесудебный контроль;
конституционно-судебный контроль;
прокурорский надзор за правовым качеством закона;
общественный контроль (Общественная палата в РФ).

Тема 14 Право и иные социальные регуляторы

Вопросы:

1. Понятие и признаки социальных норм.

2. Соотношение социальных и технических норм.

3. Мораль как разновидность социальных норм.

4. Соотношение права и морали.

5. Религиозные нормы.

6. Корпоративные нормы.

7. Политические нормы.

1. Понятие и признаки социальных норм.

Социальные нормы – это регуляторы отношений между людьми.
Социальные нормы складываются исторически. Они отражают достигнутую ступень экономического, социально-политического и духовного развития общества.
Социальная норма выражает устойчивость определенной модели поведения в обществе, ее повторяемость.
Все социальные нормы имеют общую направленность – цель отобрать наиболее эффективные варианты поведения.
Социальное назначение социальных норм – в фиксации сущего и определении должного.
Социальная норма обеспечивается искусственными социальными способами. Социальные способы обеспечения нормы бывают внутренними и внешними. Под внешними способами понимаются требования, которые выдвигает и предъявляет к человеку социальная общность. Под внутренними способами понимается психика человека, это не инстинкты, а представления, которые вырабатываются из жизни в социуме, из взаимодействий с людьми, из социальной роли субъекта.
Социальная норма – это правило общего характера, регулирующее поведение людей в обществе, содержание которого складывается в результате сознательной деятельности людей и обусловлено общественными отношениями.
Социальные нормы – это повторяющиеся устойчивые общественные связи, возникающие в процессе деятельности людей по обмену материальными и духовными благами и выражающие потребности общества в регуляции.
Виды социальных норм выделяются по специфике их содержания, в зависимости от принципов, которые будут положены в основу определяемой системы социальных норм, а также в зависимости от способа их обеспечения.
Принято выделять мораль, религию, обычаи (устанавливают конкретную модель поведения), традиции (устанавливают общий принцип поведения), корпоративные нормы, политические нормы.

2. Соотношение социальных и технических норм.

В зависимости от того, каким образом норма может нарушаться и обеспечиваться, а также от предмета регулирования принято разграничивать социальные и технические нормы.
Технические нормы, получающие положительную социальную оценку, закрепляются в правовых актах, часто получая форму стандарта. Это не делает их тем не менее социальными нормами. То есть ни форма, ни социальная значимость технических норм не является достаточным критерием для приобретения ими качества социальности. А требование соблюдать стандарт будет социальной нормой, исполнение которой будет увязано с содержание технической нормы.
Технические норм часто применяются в следующих сферах: медицинские , санитарно-гигиенические, строительные, лекарственные стандарты, биологические, зоотехнические, агрономические и т.д. стендарты.
Техническая норма регулирует взаимодействие человека с живой и неживой природой. Социальная норма – взаимодействие между людьми.
Техническая норма не допускает своего нарушения без утраты содержательной специфики регулируемого отношения, без выключения субъекта из этого отношения. Они самоисполнимы и имеют естественный характер своего обеспечения. Социальные нормы требуют внешнего обеспечения.
Технические нормы схожи с мононормами. Они содержат объективно возможные модели поведения и их исполнение обеспечивается необходимостью выживания. Содержание социальных норм вариативно и обусловлено более широким кругом факторов.

Они не предоставляют человеку возможности выбора варианта поведения. Социальные нормы предоставляют.
Социальные нормы создают необходимые условия для исполнения технических норм, особенно это актуально в части правовых норм и норм морали.

При возможности относительной эмансипации человека от общества появляется возможность выбора поведения, не угрожающая выживанию – появляются социальные нормы.

3. Мораль как разновидность социальных норм.

Мораль – это совокупность правил поведения, которым человек следует, исходя из требований собственного сознания, а также из требований, предъявляемых общностью к представлениям о добре и зле.
В первой части определения речь идет о собственно морали как внутреннем обеспечивающем факторе, во второй – о нравственности, как о внешнем способе обеспечения.
Мораль – это необязательная система норм социальной регуляции.
Мораль плюралистична и не носит характер всеобщности. Плюрализм проявляется в том, что мораль различна для разных социальных общностей.
Мораль рассматривает человека во всем комплексе его проявлений и предъявляет к различным людям различные требования. Таким образом, мораль не предполагает общих моделей поведения.
Все моральные системы испытывают необходимость делать акцент на взаимосвязях людей данной социальной общности.
Для морали характерна социальная неорганизованность санкций. Они могут быть различны. В то же время четко просматривается предельная санкция – исключение из социальной группы: человек перестает считаться ее членом. Он перестает ощущать себя таким членом – перестает отождествлять себя с данной общностью. Как следствие для него становится незначимой система моральных ценностей данной социальной общности. Лицо переходит в другую систему морально-нравственных ценностей.

4. Соотношение права и морали.

Общие черты:

Оба являются социальными нормами.
В системе социальных норм право и мораль являются наиболее универсальными регуляторами, распространяющими свое действие на все общество,
Право и мораль – часть культуры общества, ценностная форма сознания,
У права и морали – общие цели – согласование интересов личности и общества, поддержание общественного порядка,
У права и морали единый объект регулирования – общественные отношения,
Право и мораль производны от общества,
Нормы права и морали имеют сходную структуру,
Нормы права и морали выделились из мононорм,
Мораль и право являются продуктом общественного развития и отражают уровень такого развития.

Различия:

В части процесса формирования – в формировании норм морали государство и его правотворческая деятельность не играют никакой роли, в отличие от права,
По сфере воздействия – у права более узкая сфера воздействия, поскольку существуют общественные отношения, не поддающиеся правовому воздействию,
По степени определенности формулировок – право характеризуется формальной определенностью, морали такое качество не присуще,
По способам обеспечения – мораль не нуждается в организованной принудительной силе, исполняется в силу внутренних убеждений и общественного мнения, социально-психологические стереотипы, право требует обеспечения при помощи государственного принуждения.
Право рассматривает человека как своего рода тип субъекта, предъявляя к субъектам одинаковые требования, игнорируя их личные, юридически незначимые характеристики, мораль не предполагает общих моделей поведения, индивидуализируя свои требования по отношению к субъектам в зависимости от их личных особенностей.
Право общеобязательно, мораль нет,
Право единообразно. Мораль плюралистична,
Мотивация при исполнении моарльных и правовых норм различна.
Право характеризуется формальной системой санкций, мораль характеризуется социальной неорганизованностью санкций.

Взаимосвязь:

Содержание права отчасти отражает мораль соответствующего общества,
Правоприменение требует анализа морально-нравственной составляющей общественного отношения.
Право способно корректировать мораль общества, мораль в ответ предъявляет определенные требования к содержанию права, являясь ценностным критерием оценки права.
Мораль играет важную роль в обеспечении правомерного поведения человека.

5. Религиозные нормы.

Нормы религии регулируют отношение верующих к Богу, к церкви, друг к другу, структуру и функции религиозных организаций.
Составной часть норм религии является комплекс морально-этических положений – в этом религия сближается с моралью. По содержательной стороне религиозные нормы близки к морали: твори добро, не делай зло.
Отличие религиозных норм от морали проявляется в способе обеспечения. Религия добавляет потусторонние санкции, наказание от высших сил. Другим способом обеспечения норм религии является вера. Ясно просматривается предельная санкция – утрата веры и отлучение от церкви.
Источник религиозных норм потусторонен – это божественная воля. Специфика источников в формальном смысле – нормы религии содержатся в священных книгах религиозного характера – Библия, Коран, Талмуд и т.д.
Религия делает акцент на взаимосвязи людей социальной общности – на так называемой любви к ближнему. При этом взаимоотношения между людьми могут быть производны от взаимоотношений человека с Богом.
Религиозным нормам сопутствуют те же средства внутренней и внешней регуляции, что и иным социальным нормам – осознание греха и воздействие общины верующих.
Долгое время религия была сочленена с правом – общества прошли этап традиционно-религиозно права.

6. Корпоративные нормы.

Такими нормами являются нормы, которые вырабатываются определенными искусственно созданными сообществами людей – «корпорациями» в широком смысле слова.
Корпоративные нормы регулируют отношения только внутри корпорации.
Они появляются не естественным, а искусственным путем.
Эти нормы не имеют качества всеобщности, их действие распространяется только на определенную корпорацию.
По содержанию – такие правила закрепляют порядок формирования, структуру, особенности функционирования соответствующей организации, права, обязанности, ответственность и взаимоотношения членов организации.
Корпоративные нормы преследуют цель защитить интерес только своих членов.
Предельная санкция – исключение из членов организации.
Особенности обеспечения – роль государства как последней инстанции в разрешении спора, возникшего из корпоративных норм.
Особенности соотношения с правом – право устанавливает пределы и основания создания и применения корпоративных норм и в необходимых случаях предоставляет им защиту через государственное принуждение.

7. Политические нормы.

Эти нормы выделяются не по специфике содержания, а по сфере обращения, так как применяются по поводу обретения и осуществления власти в обществе.
Эти нормы регулируют отношения социальных групп, граждан с государственной властью, и между собой, участие социальных групп и граждан в осуществлении государственной власти и контроля за государственными органами и должностными лицами
Формы выражения политических норм – политические декларации, уставы, манифесты, программные документы политических партий, движений.
Очевидна близость политических норм и корпоративных норм.
Политические нормы, включенные в правовой акт, становятся правовой нормой. Пример – политические принципы – разделение властей, народовластие и т.д.
Основа соотношения с правом – юридическая норма имеет политическое значение в том смысле, что к ее оценке применяется политический подход и критерии.
Если право устанавливается государством. То политические нормы – жрецами, мыслителями, церковью, политическими партиями.
Право – форма выражения и одновременно ограничения политики. Право устанавливает пределы и основания создания и применения политических норм и в необходимых случаях предоставляет им защиту через государственное принуждение.
В праве выражаются политические интересы, служащие основой для формирования содержания и политических норм.
В политических нормах, в отличие от правовых, присутствует конкуренция идей. В праве – единообразие.
Среди политических норм нет нормы. Обладающей высшей силой, в отличие от права.

Blog

Учебно-методический комплекс по курсу «теория государства и права» Москва

Содержание