Имеется ли обязанность у российской организации исчислять и удерживать налог с доходов при приобретении у организации - резидента Республики Кипр 100% доли российской организации, более 50% активов которой состоят из находящегося на территории РФ недвижимого имущества?

Ответ: До 1 января 2017 г. российская организация не должна исполнять обязанности налогового агента при приобретении у организации - резидента Республики Кипр 100% доли российской организации, более 50% активов которой состоят из находящегося на территории РФ недвижимого имущества. После наступления указанной даты ситуация меняется и на российскую организацию возлагается обязанность удержать налог по ставке 20%. Однако если продавец был собственником передаваемых долей более пяти лет, то Налоговым кодексом РФ предусматривается льготная ставка в размере 0%.

Обоснование: По общему правилу согласно пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы от реализации долей российских организаций, более 50% активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом по ставке 20%.

При этом ст. 284.2 НК РФ предусмотрена льготная ставка по налогу в размере 0%, но действует эта ставка в отношении сделок с долями при условии, что на дату их выбытия они непрерывно принадлежали продавцу более пяти лет. Стоит отметить, что данное правило применяется в отношении долей (акций), приобретенных начиная с 1 января 2011 г. (ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 28.10.2010 N 395-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации").

В рамках взаимоотношений с иностранными контрагентами необходимо учитывать положения международных соглашений РФ. Так, ст. 7 НК РФ прямо предусматривает, что международным договором РФ могут быть установлены отличные от содержащихся в НК РФ нормы и применяться при наличии расхождений должны именно нормы международных договоров.

Правительством РФ и Правительством Республики Кипр было заключено Соглашение от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение). Согласно п. 4 ст. 13 настоящего Соглашения доходы от отчуждения имущества подлежат налогообложению только в том договаривающемся государстве, резидентом которого является лицо, отчуждающее имущество (за исключением имущества, поименованного в п. п. 1 - 3 данной статьи).

Поскольку п. п. 1 - 3 ст. 13 Соглашения не содержат положений, относящихся к долям участия в уставном капитале, доход кипрской организации подлежит налогообложению в Республике Кипр. Соответственно, отсутствие объекта налогообложения в настоящей ситуации обусловливает также и отсутствие у российской организации обязанностей налогового агента. Данная позиция подтверждается Письмом Минфина России от 15.08.2011 N 03-08-05.

Однако необходимо обратить внимание на то, что Протоколом от 07.10.2010 "О внесении изменений в Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года" ст. 13 была изменена. В частности, по новым правилам доходы от отчуждения акций и аналогичных прав, более 50% стоимости которых представлено недвижимым имуществом, расположенным в другом договаривающемся государстве, могут облагаться налогом в этом другом государстве. Указанная поправка вступает в силу с 1 января 2017 г., соответственно, начиная с этой даты при рассмотрении вопроса о наличии обязанностей налогового агента у российской организации необходимо иметь в виду, что доход кипрской организации будет признаваться объектом налогообложения в РФ и конечный вывод следует делать исходя из положений НК РФ.

Д. Ю.Ладыгин

Группа компаний "КСК групп"

07.10.2013