Вправе ли организация, численность работников которой более 5000 человек, но менее 25 процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта, признать в составе расходов для целей исчисления налога на прибыль фактически осуществленные затраты на содержание объектов жилого фонда без применения требований и условий ч. 5 ст. 275.1 НК РФ?

Ответ: В соответствии с ч. 1 ст. 275.1 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, в состав которых входят подразделения, осуществляющие деятельность, связанную с использованием объектов обслуживающих производств и хозяйств, определяют налоговую базу по указанной деятельности отдельно от налоговой базы по иным видам деятельности.

В силу ч. 2 ст. 275.1 НК РФ для целей гл. 25 НК РФ к обслуживающим производствам и хозяйствам относятся подсобное хозяйство, объекты жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, учебно-курсовые комбинаты и иные аналогичные хозяйства, производства и службы, осуществляющие реализацию товаров, работ, услуг как своим работникам, так и сторонним лицам.

На основании ч. 3 ст. 275.1 НК РФ к объектам жилищно-коммунального хозяйства относятся жилой фонд, гостиницы (за исключением туристических), дома и общежития для приезжих, объекты внешнего благоустройства, искусственные сооружения, бассейны, сооружения и оборудование пляжей, а также объекты газо-, тепло - и электроснабжения населения, участки, цехи, базы, мастерские, гаражи, специальные машины и механизмы, складские помещения, предназначенные для технического обслуживания и ремонта объектов жилищно-коммунального хозяйства социально-культурной сферы, физкультуры и спорта.

Согласно ч. 5 ст. 275.1 НК РФ, в случае если подразделением налогоплательщика получен убыток при осуществлении деятельности, связанной с использованием указанных в данной статье объектов, такой убыток признается для целей налогообложения при соблюдении следующих условий:

если стоимость товаров, работ, услуг, реализуемых налогоплательщиком, осуществляющим деятельность, связанную с использованием указанных в данной статье объектов, соответствует стоимости аналогичных услуг, оказываемых специализированными организациями, осуществляющими аналогичную деятельность, связанную с использованием таких объектов;

если расходы на содержание объектов жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, а также подсобного хозяйства и иных аналогичных хозяйств, производств и служб не превышают обычных расходов на обслуживание аналогичных объектов, осуществляемое специализированными организациями, для которых эта деятельность является основной;

если условия оказания услуг, выполнения работ налогоплательщиком существенно не отличаются от условий оказания услуг, выполнения работ специализированными организациями, для которых эта деятельность является основной.

Исходя из ч. 6 ст. 275.1 НК РФ если не выполняется хотя бы одно из указанных условий, то убыток, полученный налогоплательщиком при осуществлении деятельности, связанной с использованием объектов обслуживающих производств и хозяйств, налогоплательщик вправе перенести на срок, не превышающий 10 лет, и направить на его погашение только прибыль, полученную при осуществлении указанных видов деятельности.

Согласно ч. 7 ст. 275.1 НК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования", далее - Закон N 229-ФЗ) налогоплательщики, которые являются градообразующими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации и в состав которых входят структурные подразделения по эксплуатации объектов жилищного фонда, а также объектов, указанных в абз. 3 и 4 данной статьи, вправе принять для целей налогообложения фактически осуществленные расходы на содержание указанных объектов. Указанные расходы для целей налогообложения признаются в пределах нормативов на содержание аналогичных хозяйств, производств и служб, утвержденных органами местного самоуправления по месту нахождения налогоплательщика. Если органами местного самоуправления такие нормативы не утверждены, налогоплательщики вправе применять порядок определения расходов на содержание этих объектов, действующий для аналогичных объектов, находящихся на данной территории и подведомственных указанным органам. В случае если вышеуказанные объекты находятся на территории иного муниципального образования, чем головная организация, применяются нормативы, утвержденные органами местного самоуправления по месту нахождения этих объектов.

Определением Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 815-О-П разъяснено, что положения абз. 10 ст. 275.1 НК РФ в их конституционно-правовом истолковании не требуют - при отсутствии утвержденных органами местного самоуправления нормативов на содержание объектов обслуживающих производств и хозяйств и порядка определения расходов на содержание этих объектов, действующего для аналогичных объектов, находящихся на территории муниципального образования и подведомственных органу местного самоуправления, - применения градообразующими организациями при принятии ими для целей налогообложения фактически осуществленных расходов на содержание указанных объектов положений абз. 5 - 8 ст. 275.1 НК РФ и соблюдения условий, предусмотренных для организаций, не являющихся градообразующими.

Как установлено п. 1 ст. 11 НК РФ, институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

НК РФ не содержит понятия "градообразующая организация", данное понятие приведено в п. 1 ст. 169 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ), согласно которому градообразующими организациями признаются юридические лица, численность работников которых составляет не менее 25 процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта.

В то же время на основании п. 2 ст. 169 Закона N 127-ФЗ положения, предусмотренные в отношении банкротства градообразующих организаций, применяются также к иным организациям, численность работников которых превышает 5000 человек.

Как разъяснено в Письме Минфина России от 09.07.2004 N 03-03-05/3/57, организации, численность работников которых превышает 5000 человек, не могут быть признаны градообразующими организациями в целях применения положений ст. 275.1 НК РФ.

В судебной практике единой позиции по данному вопросу нет: часть судов поддерживает позицию Минфина России (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 05.04.2007 N Ф09-2215/07-С3), в то же время большинство судов полагает, что организация для целей ст. 275.1 НК РФ признается градообразующей и в том случае, если численность ее работников превышает 5000 человек, но менее 25 процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 03.03.2009 N КА-А40/999-09, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.2008 N А33-16809/06-Ф02-3665/08).

Законом N 229-ФЗ положения ч. 7 ст. 275.1 НК РФ изложены в новой редакции, согласно которой налогоплательщики, численность работников которых составляет не менее 25 процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта и в состав которых входят структурные подразделения по эксплуатации объектов жилищного фонда, а также объектов, указанных в ч. 3 и 4 данной статьи, вправе принять для целей налогообложения фактически осуществленные расходы на содержание указанных объектов.

Данные изменения, исходя из п. 2 ст. 10 Закона N 229-ФЗ, вступают в силу с 01.01.2011.

Следовательно, после вступления в силу указание на понятие градообразующей организации из ч. 7 ст. 275.1 НК РФ исключено.

Таким образом, организация, численность работников которой более 5000 человек, но менее 25 процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта, принять для целей налогообложения фактически осуществленные расходы на содержание объектов жилищного фонда без применения требований и условий ч. 5 ст. 275.1 НК РФ:

- до 01.01.2011 - исходя из позиции Минфина России не вправе, противоположную точку зрения организации с учетом судебной практики предстоит доказывать в суде;

- с 01.01.2011 - не вправе.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

23.09.2010