Административное право / Арбитражный процесс / Земельное право / История государства и права / История политических и правовых учений / Конституции стран / Международное право / Налоги и налогообложение / Право / Прокурорский надзор / Следствие / Судопроизводство / Теория государства и права / Уголовное право / Уголовный процесс Главная
Юриспруденция
Международное право
| Гетьман-Павлова И.В.. Международное частное право, 2005 | |
16.7.Международный коммерческий арбитраж за рубежом |
|
|
В национальных законах о международном коммерческом арбитраже большинства государств закреплен общепризнанный принцип - самостоятельность арбитражных соглашений, их ав-тономный характер. В большинстве государств арбитраж сам изби рает правила процедуры рассмотрения споров. В континентальном праве арбитраж уже в начале процесса имеет досье, состоящее из необходимых документов. Официально установлен приоритет пись менных доказательств; устные свидетельские показания только вое- Наиболее сложной проблемой является решение вопроса о ме рах по предварительному обеспечению иска. Закон о МКАС 1993 г. содержит положение, что третейский суд по просьбе любой стороны может распорядиться о принятии этой стороной таких обеспечи-тельных мер в отношении предмета спора, которые суд считает не обходимыми. В основе этого положения Закона лежит институт римского преторского права - missio in bona (поступление имуще ства должника под контроль кредитора). Сторона в коммерческом споре вправе обратиться и в суд общей юрисдикции, и в государст венный арбитражный суд (ст. 90 АПК РФ) с просьбой о принятии мер по предварительному обеспечению иска. Закон о МКАС закре пляет положение, что обращение в такой суд и вынесение судом оп-ределения о принятии обеспечительных мер полностью совместимо с арбитражным соглашением. полняют пробелы в документах. Вызов свидетелей и экспертов производится по инициативе арбитров. Процессом руководят сами арбит ры. В странах континентальной Европы широко распространен арбитраж в виде дружеских посредников. Институт дружеских по средников закреплен и в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Дружеский посредник не является посредником в собственном смысле слова (в достижении компромисса, мирового соглашения). Дружеский посредник - это вид правосудия, направленный на ре шение вопросов права. Дружеский посредник не связан строгим со блюдением норм материального и процессуального права, обязан решать спор по праву справедливости. Он не вправе нарушать нор мы публичного права страны, где происходит разбирательство и где должно быть исполнено решение. В странах системы общего права в соответствии с одним из ос новных принципов доказательственного права ладвокаты - хозяе ва процесса, обязанность по приглашению свидетелей и экспертов лежит на адвокатах. Письменные доказательства играют вспомога тельную роль. Установлен официальный приоритет устных свиде тельских показаний. В процессе сбора доказательств арбитраж иг рает пассивную роль. В большинстве государств мира функционируют национальные внешнеторговые коммерческие арбитражи: Польша - с 1949 г., Болгария - с 1952 г., Чехия - с 1952 г., Венгрия - с 1953 г., Ки тай - с 1954 г., Южная Корея - с 1956 г., Вьетнам - с 1963 г. и т.д. Для развития национальных законов в области арбитража и обеспечения разнообразия в выборе арбитражной процедуры боль шинство государств используют рекомендации Типового закона о международном торговом арбитраже ЮНСИТРАЛ 1985 г. Типовой закон является основой национального законодательства об арбит раже Австралии, Германии, Гватемалы, Египта, Индии, Канады, Кипра, Мексики, Туниса, Финляндии и других государств. Международный коммерческий арбитраж Франции действует с 1925 г. Законодательно установлено признание арбитражных огово-рок по торговым делам. Иностранное арбитражное соглашение (как и внутреннее) дает основание сделать во французском суде отвод, направленный на прекращение судебного рассмотрения спора. В дан ном случае суд обязан признать свою некомпетентность. Действи тельность арбитражного соглашения определяется по закону того государства, которому стороны подчинили свое соглашение, или по заколу государства места проведения арбитража. Тенденция фран цузской арбитражной практики - применение закона страны, чьи правила арбитражной процедуры были избраны сторонами. Про блема, являющаяся наиболее острой для французского правосу дия, - признание действительности арбитражных соглашений, не подчиненных никакому национальному праву. Для принудительного исполнения арбитражного решения необ ходимо распоряжение председателя гражданского суда по месту ис полнения решения - выдача экзекватуры. Председатель суда рас сматривает только формальную правильность документов и допус тимость исполнения с точки зрения французского публичного порядка. Обсуждение вопроса о выдаче экзекватуры связано с проблемой само стоятельности арбитражного соглашения, если ответчик ссылается на недействительность контракта в целом и, как следствие, на не действительность арбитражного договора. Основания отказа в ис полнении иностранных арбитражных решений - те же, что и для внутренних арбитражных решений. В ФРГ признается юридическая сила и третейской записи, и ар битражных оговорок, поскольку имеется в виду разрешение споров по конкретным правоотношениям. Арбитражное соглашение (и внутреннее, и иностранное) представляет собой основание для отво да суда и прекращения судебного разбирательства. Принудительное исполнение иностранных решений осуществляется в том же поряд ке, который установлен для внутренних арбитражных решений. Со блюдение взаимности не является условием предоставления прину дительной силы иностранным арбитражным решениям (в отличие от судебных). В ГПК ФРГ закреплен исчерпывающий перечень ос нований для отказа в признании и исполнении. Германский суд компетентен только не признать иностранное арбитражное реше ние, но не вправе его отменить. Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (дейст вует с 1917 г.) - институционный международный коммерческий арбитраж Швеции, один из наиболее авторитетных МКА в мире. Регламент АИ СТП действует в редакции 1988 г. В шведском зако нодательстве компетенция МКА установлена в самом общем виде: гражданско-правовые споры договорного характера. Арбитрами мо гут быть назначены граждане любого государства. Императивное требование к арбитрам - быть независимыми и беспристрастными. Арбитражный институт может отозвать назначенного арбитра, если он недобросовестно выполняет свои обязанности. Арбитражное соглашение является обязательным условием тре тейского разбирательства дела. Признаются и арбитражные оговор ки, и самостоятельные арбитражные соглашения; их самостоятель ный и автономный по отношению к основному контракту характер. Арбитражный институт разработал типовую арбитражную оговор ку: любые разногласия, споры или претензии, вытекающие или свя-занные с настоящим договором, его нарушением, исполнением или недействительностью, должны рассматриваться в соответствии с правилами Арбитражного института Стокгольмской торговой пала ты. Дополнительно является желательным, чтобы стороны опреде лили число арбитров, язык разбирательства и применимое право. В шведском арбитражном законодательстве установлена прак тически неограниченная автономия воли сторон в выборе правил арбитражной процедуры: можно установить собственные процедур ные правила, применить Регламент Арбитражного института, Рег ламент ЮНСИТРАЛ или любой другой действующий арбитраж ный регламент. Однако императивные нормы шведского арбит ражного процессуального права применяются при разбирательстве спора всегда, независимо от избранного иностранного права (на пример, при наличии нескольких арбитров один из них обязательно должен быть председателем арбитража; при наличии сомнений в от ношении арбитражного соглашения стороны имеют право обратить ся в шведский суд). Суды общей юрисдикции имеют право признать арбитражное соглашение недействительным. Законодательство определяет пре-делы компетенции арбитража и стадии арбитражного разбиратель ства. Выбор применимого права обусловлен основополагающим принципом шведского коллизионного права: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Большинство норм арбитражного законодательства имеют диспозитивный харак тер и применяются только тогда, когда стороны не договорились об ином. Стадии арбитражного разбирательства: Предварительное слушание - на основе материалов, пред ставленных в письменном виде, устанавливаются взаимные претен зии сторон, формулируются вопросы, подлежащие рассмотрению. Основное слушание - стороны в устной форме доказывают свои требования и возражения, выслушиваются свидетели и эксперты. Окончательное слушание - каждая сторона обобщает все факты, представляет необходимый законодательный материал того государства, на право которого она ссылается. В Великобритании нормативной основой деятельности между народного коммерческого арбитража является Акт об арбитраже 1950 г., основанный на положениях Женевского протокола об ар битражных соглашениях 1923 г. и Женевской конвенции о прину дительном исполнении арбитражных решений 1927 г. Признаются арбитражные соглашения, их самостоятельный и автономный ха рактер. Под влиянием Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. при няты новые Акты об арбитраже 1979 г. и 1996 г. Иностранные ар битражные решения подлежат принудительному исполнению при помощи английской судебной системы. Если решение вынесено на основе действительного арбитражного соглашения, такое решение безусловно подлежит принудительному исполнению в Англии. Иностранное арбитражное решение может быть использовано и в качестве средства защиты в суде против иска. В законодательстве перечислены требования к иностранным арбитражным решениям и основания для отказа в их признании и исполнении. Особенность английского арбитража - по требованию кого-либо из арбитров из дела можно выделить спорные правовые вопросы для рассмотрения их в судебном порядке. Институционный арбитраж Великобрита нии - Лондонский международный третейский суд (один из наибо лее авторитетных МКА в мире). Действует на основе постоянного Регламента. В США с 1925 г. функционирует институционный внешнеторго- вый арбитраж - Американская арбитражная ассоциация. Федеральный закон об арбитраже 1925 г. закрепляет действительность, безотзывность и исполнимость через суд письменных соглашений об арбитражном разбирательстве споров из морских или торговых сделок. При наличии арбитражного соглашения суд обязан приос тановить производство по делу. Суды имеют право выдавать прика зы, обязывающие стороны к производству арбитража в порядке, предусмотренном арбитражным соглашением. До 50-х годов XX в. существовала неопределенность при решении вопроса о юридиче ской силе арбитражных соглашений, предусматривающих разбира тельство спора за границей. |
|
| << Предыдушая | Следующая >> |
| = К содержанию = | |
Похожие документы: "16.7.Международный коммерческий арбитраж за рубежом" |
|
|