На правах рукописи

Серьёзнова Олеся Алексеевна СОЗДАНИЕ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Санкт - Петербург - 2009 2

Работа выполнена на кафедре коммерческого права СанктПетербургского государственного университета Научный руководитель -- кандидат юридических наук, доцент Ольга Александровна Макарова

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор Александр Станиславович Скаредов кандидат юридических наук, Андрей Александрович Сыса Ведущая организация - Российский государственный педагогический университет им. А.И. Герцена

Защита состоится л_ 2009г. в _ часов на заседании диссертационного совета Д 212.232.04 по защите докторских и кандидатских диссертаций при Санкт - Петербургском государственном университете по адресу: 199026, Санкт - Петербург, В.О., 22-я линия, дом 7, Зал заседаний Ученого Совета.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке им. А.М.

Горького при Санкт-Петербургском государственном университете (СанктПетербург, Университетская наб., 7/9)

Автореферат разослан л_ 2009г.

Ученый секретарь диссертационного совета В.С. Иваненко 3 Актуальность диссертационного исследования. Для правового регулирования предпринимательской деятельности в России характерны существенные изменения, произошедшие в последние годы. Свидетельством этого является постоянное совершенствование законодательной базы в сочетании с формированием практики ее применения. Однако, проблемы, связанные с развитием и поддержкой предпринимательства, а именно, вопросы создания и всей последующей деятельности коммерческих организаций, остаются по-прежнему актуальными, особенно учитывая тот факт, что до 2001г. государственная регистрация юридических лиц законодательно практически не была урегулирована.

При решении вопросов создания субъектов предпринимательской деятельности особое значение приобретает определение принципов и методов правового регулирования в этой области. С этим связано и установление степени воздействия государства на процесс создания коммерческих организаций. Необходимо выработать юридические приемы и способы, которые бы обеспечили надлежащее правовое регулирование в данной области, что в свою очередь будет способствовать стабилизации всего экономического оборота в целом. Кроме того, отдельного внимания заслуживает поиск оптимального взаимодействия государства и частных лиц, т.е. баланса частных и публичных интересов.

При создании коммерческих организаций основное внимание должно уделяться деятельности учредителей, поскольку именно от них зависит соблюдение всех требований, предъявляемых законодателем к этому процессу.

Выполнение учредителями требований закона, предусмотренных при учреждении коммерческой организации, является единственным основанием для совершения действий по ее государственной регистрации. Именно на стадии учреждения юридического лица имеет место больше всего нарушений требований закона, на что уже неоднократно указывалось в научных публикациях1. Однако именно стадия учреждения до сих пор не в полном объеме нашла свое отражение в законодательстве.

Именно поэтому представляется актуальным исследование вопросов создания коммерческих организаций, рассмотрение наиболее сложных теоретических и практических проблем в этой области и внесение соответствующих предложений по совершенствованию законодательства.

Государственная регистрация юридического лица является единственным основанием его легитимного участия в гражданском обороте. Но и при законодательном определении механизма государственной регистрации юридических лиц далеко не все вопросы уже нашли свое детальное отражение.

Так, до сих пор не решены проблемы обеспечения индивидуализации фирменных наименований, определения и подтверждения местонахождения организаций, контроля за внесением и оплатой уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда), последствий предоставления при государственной регистрации недостоверных сведений и многие другие. Все эти вопросы требуют немедленной теоретической проработки и внесения соответствующих изменений и дополнений в действующее законодательство, поскольку дальнейшее невнимание к ним приведет к еще большим злоупотреблениям и нарушениям.

Необходимо отметить, что в отечественном законодательстве до сих пор так и не сформирован комплексный подход к проблеме создания коммерческих организаций, который бы рассматривал вопросы учреждения и государственной регистрации в единстве. Это приводит к тому, что на практике у лиц, участвующих в создании коммерческих организаций, отсутствует понимание того, что допущенные ими нарушения могут привести в дальнейшем к самым негативным последствиям, вплоть до ликвидации юридического лица. В связи с этим считаем актуальным рассматривать процесс создания коммерческой организации как сложное явление, состоящее Например см.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005г. С. 161; Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000г., С. 199.

из двух взаимосвязанных между собой стадий: 1) учреждение; 2) государственная регистрация.

Степень научной разработанности исследования.

Общие вопросы регулирования создания коммерческих организаций рассмотрены в работах, посвященных регулированию предпринимательской деятельности в целом такими авторами как: Ершова И.В., Жилинский С.Э., Козлова Н.В., Макарова О.А., Мартемьянов В.С., Попондопуло В.Ф., Тихомиров Ю.А. и др.

Отдельные вопросы теории и практики создания коммерческих организаций отражены в исследованиях Алексеева С.С., Алексеева Ю.В., Амвросова А.И., Брызгалина А.В., Виноградова С.В., Брагинского М.И., Витрянского В.В., Гусева А.Н., Грудцына Л.Ю., Голованова Н.М., Захарова А.В., Закупеть Т.В., Зыковой И.В., Иоффе О.С., Карягина Е.Е., Козловой Н.В., Кибенко Е.Р., Ломакина Д.В., Могилевского С.Д., Молотникова А.Е., Пугинского П.И., Рахмиловича В.А., Родионова О.М., Садикова О.Н., Сарбаша С.В., Сергеева А.П., Суханова Е.А., Федченко С.И., Яковлева В.Ф., а также в диссертационных исследованиях на соискание степени кандидата юридических наук Бандурова Д.Н., Борисовой С.В., Степанова Д.А., Тониян В.В.

При написании диссертационного исследования автор опирался на работы таких авторов, как Братусь С.Н., Венедиктов А.В., Каминка А.И., Коркунов Н.М., Красавчиков О.А., Максимов В.М., Мейер Д.И., Покровский А.И., Тарасов И.Т., Шершеневич Г.Ф.

Тем не менее, отдельные вопросы создания коммерческих организаций ранее так и не были подвергнуты полному и всестороннему исследованию, например, отсутствует определение понятий создание коммерческой организации, лучредитель коммерческой организации, реорганизация коммерческой организации, нуждается в дальнейшем совершенствовании механизм предварительного контроля регистрирующего органа за созданием юридических лиц, не решен вопрос о роли писем и разъяснений налоговых органов в процессе регулирования создания коммерческих организаций. Все это подчеркивает актуальность исследуемых вопросов.

Цель исследования.

Целью настоящего исследования является комплексное изучение правоотношений, возникающих в процессе создания коммерческой организации от учреждения до государственной регистрации, а также исследование теоретических и практических проблем, связанных с разработкой рекомендаций по совершенствованию законодательства.

Задачи диссертационного исследования обусловлены его целями и могут быть представлены следующим образом:

- определение взаимосвязи между порядком создания коммерческих организаций в дореволюционной России, в советский и постсоветский период, а также сравнительный анализ с порядком создания, действующим в зарубежных государствах;

- исследование принципов и методов правового регулирования в сфере создания коммерческих организаций;

- определение и анализ понятий создание коммерческой организации, лучредитель коммерческой организации, реорганизация коммерческой организации;

- изучение стадий создания коммерческой организации как взаимосвязанных элементов одного правового явления;

- внесение теоретических и практических предложений по совершенствованию законодательства о создании коммерческих организаций.

В ходе настоящего исследования будут затронуты вопросы как создания коммерческой организации впервые, так и создание в результате реорганизации существовавшего ранее юридического лица.

Объектом диссертационного исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в процессе создания коммерческих организаций в Российской Федерации.

Предметом исследования являются вопросы правового регулирования процесса создания коммерческих организаций.

Методологическая основа диссертационного исследования.

Для достижения поставленных целей и решения задач исследования были применены современные методы познания и научного исследования, включая общенаучные (системный, социологический) и частноправовые (формальноюридический и сравнительно-правовой) методы, а также метод толкования норм права (грамматическое, логическое и системное).

В процессе исследования потребовалось обращение к исторической, экономической и социологической литературе, связанной с изучаемым вопросом.

Теоретическую основу диссертационного исследования составили труды российских ученых по теории государства и права, гражданскому праву, коммерческому праву, налоговому праву, административному праву, римскому праву.

В работе приведен анализ действующих нормативно-правовых актов и рассмотрены примеры правоприменительной практики федеральных органов исполнительной власти, Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, судебная практики по конкретным делам, материалов периодической печати, а также личный опыт автора, полученный в процессе оказания юридических услуг по подготовке документов, необходимых для создания коммерческих организаций.

Все использованные источники отражены в библиографическом списке.

Научная новизна исследования состоит в предпринятом автором развернутом комплексном анализе процесса создания коммерческой организации, а также в рассмотрении этого явления как самостоятельного института коммерческого права.

Кроме того, на основе исследованных материалов автором сделаны предложения по формулированию понятийного аппарата для института создания коммерческих организаций. После проведенного анализа практики создания коммерческих организаций и выявления в ней отдельных противоречий и недоработок, автором внесены предложения по совершенствованию законодательства.

Основные выводы и положения, выносимые на защиту.

1) Понятие создание коммерческой организации можно сформулировать как совокупность юридически значимых волевых действий, связанных с учреждением и государственной регистрацией коммерческой организации с целью создания нового субъекта права и приобретения им правоспособности.

2) Понятие реорганизация коммерческой организации представляет собой сложный юридический состав, включающий в себя процедуру прекращения юридического лица с переходом прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим юридическим лицам, за исключением случаев реорганизации коммерческой организации в форме выделения.

3) Автором предлагается следующая формулировка понятия лучредитель коммерческой организации - это субъект права, который совершает волевые действия (сделки и иные юридически значимые действия, носящие частно - правовой характер), направленные на создание коммерческой организации, в том числе: принимает решение о создании коммерческой организации, определяет ее наименование и местонахождение, определяет порядок управления, утверждает учредительные документы, передает часть своего имущества для внесения в уставный капитал (складочный капитал, уставной фонд, паевой фонд), а также несет ответственность в случаях нарушения требований закона при совершении подобных действий.

При этом автор полагает, что понятие лучредитель коммерческой организации не совпадает с понятием лучастник коммерческой организации.

4) Понятие государственной регистрации юридического лица при создании можно сформулировать как административный акт, включающий в себя совокупность юридически значимых действий, посредством совершения которых удостоверяется факт образования нового субъекта права и придания ему правоспособности. Отсутствие определения понятия государственная регистрация юридического лица отрицательно сказывается на определении места государственной регистрации в системе права для установления особенностей ее правового регулирования.

5) В качестве дополнительных оснований для отказа в государственной регистрации в случае выявления нарушений порядка создания коммерческих организаций предлагается внести в Федеральный закон от 08.08.2001г. №129ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (в ред. от 19.07.2009г.)1 (далее - Закон №129-ФЗ) нормы, направленные на усиление предварительного контроля государства за созданием юридических лиц, а именно: дополнить п. 1 ст. 23 Закона №129-ФЗ (перечень оснований для отказа в государственной регистрации) следующим:

- подп. ж выявление регистрирующим органом несоответствия представленных для государственной регистрации документов требованиям закона;

- подп. з нарушение порядка создания юридического лица, предусмотренного действующим законодательством.

Эти меры будут способствовать исключению создания коммерческих организаций с идентичными наименованиями, использованию несуществующих адресов и утерянных паспортов физических лиц.

6) Для контроля за исполнением обязанности учредителей коммерческой организации по внесению и оплате уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда) предлагается дополнить предусмотренный ст.

12 Закона №129-ФЗ перечень документов, представляемых для государственной регистрации юридического лица, подпунктом ле следующего содержания: документ, подтверждающий открытие временного Российская газета. 10.08.2001г. №153.

накопительного счета и внесение на него денежных средств для оплаты уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого фонда) или предоставление документа, подтверждающего внесение вклада не денежным способом.